黑龍江省人民政府法制辦公室：

　　你辦《關(guān)于〈建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例〉第二十八條適用問題的請示》（黑政法發(fā)[2003]63號(hào)）收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)答復(fù)如下：

　　依照《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為包括：建設(shè)項(xiàng)目需要配套建設(shè)環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者經(jīng)驗(yàn)收不合格，主體工程即正式投入生產(chǎn)或者使用的。對建設(shè)項(xiàng)目未報(bào)批環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表或者環(huán)境影響登記表的行為，應(yīng)當(dāng)依照《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十四條的規(guī)定處理。


　　附：黑龍江省人民政府法制辦公室關(guān)于《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條適用問題的請示

　　（2003年11月4日　黑政法發(fā)[2003]63號(hào)）

　　國務(wù)院法制辦公室：

　　我省行政復(fù)議機(jī)關(guān)在辦理行政復(fù)議案件中，遇到建設(shè)單位在住宅建設(shè)項(xiàng)目未辦理環(huán)境影響評估手續(xù)，但已建成投入使用的情況下，是否適用《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條規(guī)定對其進(jìn)行處罰的問題，現(xiàn)請示如下：

　　本案建設(shè)單位于2000年經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)獲得了為本單位職工建設(shè)經(jīng)濟(jì)適用住房項(xiàng)目，并于2001年1月取得了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。同年11月建成并投入使用。2003年3月，市環(huán)保局發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位未辦理建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響審批手續(xù)，按照國家環(huán)境保護(hù)總局1999年11月2日作出的《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目未經(jīng)審批即建成投產(chǎn)法律適用問題的復(fù)函》（環(huán)發(fā)[1999]249號(hào)），依據(jù)國務(wù)院頒布的《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條的規(guī)定，對建設(shè)單位作出罰款45,000元的行政處罰決定。建設(shè)單位對此不服，遂向市政府提起行政復(fù)議。因?qū)噎h(huán)境保護(hù)總局的解釋有異議，該案已中止審查。

　　我們認(rèn)為，市環(huán)保局的行政處罰行為違反了有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，實(shí)施處罰沒有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷。理由是：

　　一、該市環(huán)保局作出的行政處罰行為違反了《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條第一款的規(guī)定。本案建設(shè)單位于2000年經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)獲得了為本單位職工建設(shè)經(jīng)濟(jì)適用住房項(xiàng)目，并于2001年1月取得了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。作為建設(shè)項(xiàng)目審批內(nèi)容之一的環(huán)境影響評估按有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》頒發(fā)前進(jìn)行，即建設(shè)單位未履行環(huán)境影響評估手續(xù)的違法行為發(fā)生在取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》前。因此，該市環(huán)保局于2003年3月對建設(shè)單位實(shí)施行政處罰已明顯超出兩年的時(shí)效。

　　二、適用法律錯(cuò)誤。《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條規(guī)定“違反本條例規(guī)定，建設(shè)項(xiàng)目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者經(jīng)驗(yàn)收不合格，主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的，由審批該建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止生產(chǎn)或者使用，可以處10萬元以下的罰款”，其適用的違法行為應(yīng)當(dāng)是主體工程已依法履行了環(huán)境影響評估手續(xù)，但需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者經(jīng)驗(yàn)收不合格，正式投入生產(chǎn)或者使用的情形。本案建設(shè)單位的違法行為與本條規(guī)定的內(nèi)容毫不相干，依照該條的規(guī)定實(shí)施處罰屬適用法律錯(cuò)誤。

　　三、國家環(huán)境保護(hù)總局制發(fā)的《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目未經(jīng)審批即建成投產(chǎn)法律適用問題的復(fù)函》（環(huán)發(fā)[1999]249號(hào)）擴(kuò)大了《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條的適用范圍。由于《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》中未設(shè)定對建設(shè)項(xiàng)目未辦理環(huán)境影響評估手續(xù)建成并投入使用違法行為的處罰規(guī)定，所以復(fù)函中“對未報(bào)批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表或環(huán)境影響登記表，且已經(jīng)建成并投入生產(chǎn)的建設(shè)項(xiàng)目，原則上應(yīng)按照《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第28條處理”的規(guī)定，擴(kuò)大了行政法規(guī)的適用范圍，違法設(shè)定了新的違法行為，其行為明顯違背了《中華人民共和國立法法》和《中華人民共和國行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定。

　　綜上，我們認(rèn)為：因住宅建設(shè)項(xiàng)目所涉及的環(huán)境保護(hù)設(shè)施均已在城市建設(shè)總體規(guī)劃之中，住宅建設(shè)項(xiàng)目投入使用后所產(chǎn)生的污物已由城市排污系統(tǒng)統(tǒng)一處理，建設(shè)單位只需交納配套費(fèi)。所以，在《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》作出修改之前，對住宅建設(shè)項(xiàng)目未辦理環(huán)境影響評估手續(xù)，建成后已投入使用的違法行為應(yīng)當(dāng)有別于其他生產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目，以采取責(zé)令補(bǔ)辦環(huán)境影響評估手續(xù)的補(bǔ)救方式加以解決為好。

　　此請示妥否，請函復(fù)。