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寧波
股東代表訴訟中當事人的確定
我國２００５年修訂后的《公司法》第一百五十二條規定了股東代表訴訟問題，填補了以前法律這一問題的空白。但是，由于公司法對于股東代表訴訟只有一條簡單的規定，而股東代表訴訟本身是一個十分復雜的問題，且目前最高人民法院尚未就股東代表訴訟及相關問題出臺司法解釋，因而股東代表訴訟問題在實踐操作中面臨諸多問題。
在此，我只談一談股東代表訴訟的當事人問題，即在股東提起股東代表訴訟時如何明確案件的當事人。通過查閱相關資料，我發現目前的通論是：具有相應股權的股東（一般認為有限責任公司持股１０％以上的股東，股份有限公司持續持股１％的股東）可以提起股東代表訴訟，侵害股東所持股份公司的主體為被告，受侵害的公司為第三人。
我認為，這樣的理論無法解決實際問題。
從股東代表訴訟產生看，正是由于股東所持股份的公司在遭受他人侵害（公司的董事、監事等或者公司之外的人）后公司不主動提起訴訟，但是公司利益受損的結果是股東利益受損，因此股東為維護自身利益同時也為維護公司利益而以自己名義提起訴訟。
從股東代表訴訟產生看，這時利益受損害的公司已經全部或者部分喪失了獨立性而處于侵害人的控制之下，否則很難理解，一個理智的全心全意為自己利益考慮的公司對侵害自己權益的行為置若罔聞。所以，只有在公司獨立人格部分或全部喪失的情況下，股東代表訴訟才有可能產生。
在公司獨立人格部分或者全部喪失的情況下，仍然將公司作為訴訟的第三人，侵害人作為訴訟的被告，這種情形就是不盡合理的。首先，作為第三人的公司由于受到侵害人即被告的控制，其肯定不會主張自身利益受到被告的侵害。但是，在股東代表訴訟之中，鼓動提起訴訟的理由之一就是公司利益受到了侵害，而此時作為當事人的公司否認自身利益受損，股東提起訴訟的主張怎么得到法院支持？
由于股東提起訴訟的理由是公司利益受損，并且其訴訟請求時要求被告賠償公司的損失，而作為當事人的公司對此予以否認，法院將面臨尷尬。
所以，我認為在股東有證據證明公司已經部分或者全部喪失獨立地位的情況下，公司不應作為股東代表訴訟的第三人，也應作為股東代表訴訟的當事人。否則，會帶來法律的尷尬和邏輯的混亂。
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