行為人故意以非毒品冒充毒品或者明知是假毒品而販賣營利的,應認定為詐騙罪,而非販賣毒品罪,但行為人不明知是毒品而販賣,事實上具有販賣毒品的可能性的,應認定為販賣毒品(未遂)。行為人在生產、銷售的食品中摻入微量毒品的,應認定為生產、銷售有毒、有害食品罪,不宜認定為販賣毒品罪。
(一)本罪與其他犯罪的界限
行為人故意以非毒品冒充毒品或者明知是假毒品而販賣營利的,應認定為詐騙罪,而非販賣毒品罪,但行為人不明知是毒品而販賣,事實上具有販賣毒品的可能性的,應認定為販賣毒品(未遂)。行為人在生產、銷售的食品中摻入微量毒品的,應認定為生產、銷售有毒、有害食品罪,不宜認定為販賣毒品罪。
(二)本罪的既遂與未遂
販賣毒品的既遂與未遂。販賣以毒品實際上轉移給買方為既遂。轉移毒品后行為人是否已經獲取了利益,則并不影響既遂的成立。毒品實際上沒有轉移時,即使已經達成轉移的協議,或者行為人已經獲得了利益,也不能認為是既遂。
判定為販賣毒品罪的條件
一是毒品的來源,應盡量查清。但對確因案情復雜,一時無法查清的,只要販、吸毒人員供述能夠互相印證,現行毒品犯罪基本事實清楚的,可以認定,依法進行處理
二是毒品的數量,只要毒品犯罪分子本人交待,與有關吸販毒人員供述能夠相互印證,數量基本相符的,可以認定
三是對毒品本身要鑒定核實
對毒品犯罪案件中查獲的毒品,應當由省轄市以上公安機關毒品檢測機構進行鑒定,并作出鑒定結論。貫徹毒品犯罪案件中的‘兩個基本’(基本犯罪事實清楚,基本證據確實確鑿),一般應注意以下幾個方面的事實和證據:
(一)被告人犯罪對象是否特定;
(二)必須有證據證明被告人實施了刑法規定的犯罪行為;
(三)必須有證據證明被告主觀方面是故意
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