1、審查對(duì)方當(dāng)事人的情況

對(duì)方當(dāng)事人為自然人，審查主要針對(duì)當(dāng)事人是否具有完全民事行為能力;對(duì)方當(dāng)事人為法人：包括企業(yè)單位、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、社團(tuán)等，需要審查其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。對(duì)方當(dāng)事人為其他組織，如獨(dú)資企業(yè)、合伙人、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)等，無獨(dú)立法人資格，要審查其《營業(yè)執(zhí)照》，對(duì)于分支機(jī)構(gòu)還需要審查其總公司的相關(guān)情況。

2、調(diào)查合同主體履約能力

合同利益的實(shí)現(xiàn)，不僅需要合同主體合法性的客觀可行，而且需要合同當(dāng)事人履約能力的配合。因此審查對(duì)方的合同履約能力同樣重要，如資信情況、商業(yè)信譽(yù)、歷史履約情況等。

對(duì)當(dāng)事人履約能力狀況調(diào)查應(yīng)包括以下內(nèi)容：

(1)基本情況概括，①企業(yè)的性質(zhì)：分布在哪個(gè)行業(yè)，所處的經(jīng)濟(jì)時(shí)期;②企業(yè)的產(chǎn)品處在市場的哪個(gè)階段，產(chǎn)品是處于初期階段，還是成熟階段;③企業(yè)的人員構(gòu)成、營業(yè)額，人員構(gòu)成指人員的組織結(jié)構(gòu)比例;營業(yè)額指成本與利潤的比例，由此可初步了解該企業(yè)的營銷及管理能力。

(2)注冊(cè)資本和凈資產(chǎn)，這是合同當(dāng)事人為有限責(zé)任公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。這里需要強(qiáng)調(diào)的是，目前公司注冊(cè)資本與公司實(shí)際的經(jīng)濟(jì)能力之間缺乏必要的聯(lián)系，不能單純依此作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

(3)法定地址，它是合同當(dāng)事人經(jīng)營活動(dòng)的中心，有無法定地址往往能反映當(dāng)事人其他方面的情況，而能為其他方面的調(diào)查工作提供線索。而且一旦發(fā)生糾紛，法定地址也是送達(dá)法律文件的確定標(biāo)準(zhǔn)。

(4)公司帳號(hào)，是保障企業(yè)在發(fā)生糾紛時(shí)，確定對(duì)方資產(chǎn)的最有效的途徑。

3、審查對(duì)方簽約人的資格

合同法規(guī)定，合同經(jīng)法定代表人簽字或加蓋單位公章生效。因此，這類人員簽訂合同無需另外授權(quán)，并且其超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道的外，該合同是有效的。但并不能因?yàn)槭欠ǘù砣撕炗喓贤涂梢缘粢暂p心，應(yīng)要求其出示身份證件，與《營業(yè)執(zhí)照》上的姓名相核對(duì)。當(dāng)簽約人為委托代理人時(shí)，應(yīng)審查是否有授權(quán)委托書或單位介紹信，審查時(shí)注意授權(quán)是否清楚，權(quán)限的范圍及是否已失效。

預(yù)約合同及法律風(fēng)險(xiǎn)

預(yù)約合同是當(dāng)事人為締結(jié)本合同而達(dá)成的合意，只能發(fā)生在本合同的磋商過程中。本合同已經(jīng)達(dá)成的話，自然沒有締結(jié)預(yù)約合同的必要和可能。但是預(yù)約卻不屬于本合同締結(jié)過程的一部分，其本身就是一個(gè)獨(dú)立的合同，與本合同的成立與否并無必然的聯(lián)系。

預(yù)約合同通常包括已決條款和未決條款，是雙方當(dāng)事人在洽談合同過程中，將已經(jīng)確定的合同內(nèi)容以預(yù)約合同形式予以確定，而雙方存在爭議的內(nèi)容以示決條款形式約定在預(yù)約合同中，待將來進(jìn)一步磋商后確定本合同的剩余條款。預(yù)約合同的這種特性，使它既不同于要約承諾的締約過程，又不同于普通的合同。這種本合同訂立過程特殊的形式，隨著經(jīng)濟(jì)交往的復(fù)雜，特別在當(dāng)事人之間擬簽訂的是非常重大的合同時(shí)，運(yùn)用越來越廣泛。

產(chǎn)生于本合同訂立過程中的預(yù)約合同，在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中有著重要作用。正確運(yùn)用預(yù)約合同能夠降低法律風(fēng)險(xiǎn)，將當(dāng)事人已經(jīng)確定的事項(xiàng)明確在預(yù)約合同中，避免重復(fù)討論同一問題，浪費(fèi)過多的精力、時(shí)間，而且也避免了普通合同訂立時(shí)，合同最終確定前，雙方不便為履行合同做準(zhǔn)備，貽誤最佳的商業(yè)時(shí)機(jī)。但由于預(yù)約合同的特殊性，其法律風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：

(1)未決條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。未決條款是預(yù)約合同的特點(diǎn)之一，不少企業(yè)在處理復(fù)雜的合同時(shí)，將雙方反復(fù)磋商不能確定的條款作為未決條款，避免難以達(dá)成一致。然而，雙方反復(fù)磋商仍無法達(dá)成一致的條款，在雙方實(shí)際履行過程只能讓磋商更難實(shí)現(xiàn)。除非企業(yè)認(rèn)為這些條款不是特別重要，否則未決條款帶來的不確定性法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)予以避免。衡量未決條款的法律風(fēng)險(xiǎn)是較為復(fù)雜的工作，當(dāng)未決條款是由于客觀條件尚未確定而不宜明確約定時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)則較低;由于雙方為快速達(dá)成意向而未涉及協(xié)商的未決條款需要具體看待條款內(nèi)容衡量法律風(fēng)險(xiǎn);屬前述雙方多次磋商仍無法達(dá)成一致的條款，則法律風(fēng)險(xiǎn)較高。

(2)已決條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。一些企業(yè)認(rèn)為預(yù)約合同或合同意向書條款較少，內(nèi)容概括，因此存在輕率對(duì)待的問題，這種方式可能給企業(yè)帶來巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。多數(shù)需要簽訂預(yù)約合同的事項(xiàng)都是比較復(fù)雜的交易活動(dòng)，有時(shí)涉及多個(gè)專業(yè)領(lǐng)域，而企業(yè)管理者往往認(rèn)為粗線條的大方向由領(lǐng)導(dǎo)直接負(fù)責(zé)，各專業(yè)部門負(fù)責(zé)合同的細(xì)則，結(jié)果是預(yù)約合同直接由領(lǐng)導(dǎo)簽訂，而具體事項(xiàng)只能在既定的框架下組織談判。一旦將磋商討論的內(nèi)容寫入預(yù)約合同，企業(yè)則不能再行反口，若在洽談未決條款時(shí)，發(fā)現(xiàn)需要修改已決條款，按照合同法規(guī)定，必須征得對(duì)方同意，難度就非常大了。尤其遇到對(duì)方是一些有經(jīng)驗(yàn)的企業(yè)，將重要事項(xiàng)以概括方式模糊約定在預(yù)約合同里，正式協(xié)商本合同時(shí)明確了預(yù)約合同已決條款的詳細(xì)內(nèi)涵，才讓企業(yè)了解到約定對(duì)自己不利。

締約過失責(zé)任及法律風(fēng)險(xiǎn)

締約過失責(zé)任是發(fā)生在合同訂立過程中，當(dāng)事人違反合同訂立的注意義務(wù)。

按照目前法律規(guī)定，締約過失責(zé)任主要有以下類型：

(一)惡意磋商。《合同法》第四十二條第(一)款規(guī)定“假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商”，屬于此類。

(二)欺詐諦約。如《合同法》第四十二條規(guī)定的“故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況”。

(三)違反人格和人格尊嚴(yán)等違反誠實(shí)信用原則的締約。

(四)擅自撤銷要約時(shí)的締約過失責(zé)任。

(五)合同訂立過程未盡通知、保密等義務(wù)給對(duì)方造成損失。參見《合同法》第四十三條規(guī)定。

(六)合同訂立時(shí)未盡保護(hù)義務(wù)侵害對(duì)方的人身權(quán)、物權(quán)。

(七)合同不成立的締約過失責(zé)任。

(八)合同無效的締約過失責(zé)任。參見《合同法》第五十八條規(guī)定。

(九)合同被變更或撤銷的締約過失責(zé)任。參見《合同法》第五十八條規(guī)定。

(十)合同不被追認(rèn)的締約過失責(zé)任。

締約過失責(zé)任的產(chǎn)生，前提是企業(yè)在簽約過程中有不規(guī)范的行為。這些行為發(fā)生的機(jī)理主要有：

(1)惡意磋商行為。很多經(jīng)營者認(rèn)為，合同沒有成立之前我的行為就不受約束，甚至將利用惡意磋商貽誤對(duì)方的商業(yè)競爭時(shí)機(jī)視為很好的競爭手段。企業(yè)經(jīng)營者通過與競爭對(duì)手進(jìn)行磋商，貽誤對(duì)方與他人合作的機(jī)會(huì)，這種方式的惡意磋商活動(dòng)將使企業(yè)面臨被追究締約過失責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(2)應(yīng)當(dāng)披露的的信息未披露。這種情況是較為常見的締約過失責(zé)任發(fā)生原因，企業(yè)對(duì)外簽訂合同時(shí)，經(jīng)營者認(rèn)為對(duì)方?jīng)]有詢問就不必向?qū)Ψ秸f明物品瑕疵或權(quán)利瑕疵，或者經(jīng)營者為了促成交易故意隱瞞瑕疵，該法律風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在企業(yè)已經(jīng)簽訂的合同之中。有時(shí)甚至企業(yè)已經(jīng)說明的信息但未規(guī)范地寫入合同或者有其他證明時(shí)，同樣存在該法律風(fēng)險(xiǎn)。

(3)不知利用締約過失責(zé)任維護(hù)權(quán)益的法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)經(jīng)營者在遭受他人惡意磋商導(dǎo)致?lián)p害時(shí)，認(rèn)為雙方?jīng)]有簽訂合同無法追究對(duì)方責(zé)任，自認(rèn)倒霉。其結(jié)果是企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益未能得到實(shí)現(xiàn)，帶來的否定性結(jié)果同樣是法律風(fēng)險(xiǎn)。該法律風(fēng)險(xiǎn)在評(píng)估中處于歷史性損害衡量的范疇，企業(yè)往往未將這些損失列入法律風(fēng)險(xiǎn)損失。

締約過失責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生于簽約過程，但其往往存續(xù)在合同履行活動(dòng)中，法律危機(jī)與法律風(fēng)險(xiǎn)之間時(shí)間差比其他合同簽訂過程的法律風(fēng)險(xiǎn)更長。

合同主體不適格的法律風(fēng)險(xiǎn)法律對(duì)一些商業(yè)活動(dòng)主體有特殊要求，在從事這樣的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)，若主體不適格則可能導(dǎo)致合同無效。或不能產(chǎn)生預(yù)想的法律效果。一些商人利用這種規(guī)則，故意制造主體不適格情況進(jìn)行欺騙，給當(dāng)事人造成法律風(fēng)險(xiǎn)。

無權(quán)代理、公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)、無行為能力人等缺乏民事主體資格的組織或個(gè)人對(duì)外簽訂合同也屬于主體不適格的情況，但這些情況較易識(shí)別。需要注意的是當(dāng)主體符合普通的民事主體資格，僅僅在特定交易中屬于不適格主體時(shí)，帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)就更具有隱蔽性，普通經(jīng)營者難以準(zhǔn)確識(shí)別。

(1)無權(quán)處分人。當(dāng)交易主體無權(quán)處分合同標(biāo)的，將影響合同效力。這種情況并非只存在買賣合同，如技術(shù)秘密許可合同，許可方并非技術(shù)秘密的合法擁有人，甚至是許可方侵權(quán)獲得的技術(shù)秘密，帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)危害不容忽視。一些市場主體利用無權(quán)處分，將自己能夠控制的合同標(biāo)的以非權(quán)利人名義簽訂合同予以處置，一旦感覺交易對(duì)自己不利，就主張合同無效，阻止交易進(jìn)行。而根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)只能追究其締約過失責(zé)任，產(chǎn)生的損害十分嚴(yán)重。

(2)不具有法定的資格。法律規(guī)定一些商業(yè)活動(dòng)只能由具有特定資格的民事主體才能進(jìn)行，而普通民事主體從事這些活動(dòng)將導(dǎo)致主體不適格。這類關(guān)于法定資格的規(guī)定，常見于一些部門法規(guī)，建筑、醫(yī)藥等技術(shù)要求較高的行業(yè)往往有此類限制性規(guī)定。若因不符合法定資格將導(dǎo)致合同無效，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)損害通常難以預(yù)計(jì)。

(3)違反法律禁止性規(guī)定。法律禁止一些主體從事特定交易活動(dòng)，若對(duì)方惡意利用這種禁止性規(guī)定導(dǎo)致合同無效，企業(yè)則面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。如眾所周知在經(jīng)濟(jì)交往中為提高自己履約能力的可信度，常常采用提供擔(dān)保的方式，《擔(dān)保法》第八條、第九條明確規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人，以這樣的主體提供擔(dān)保實(shí)質(zhì)上并沒有任何擔(dān)保效果。

(4)合同義務(wù)部分為第三人才能履行。這種主體不適格更為隱蔽，合同主體并非不符合合同所有內(nèi)容，而是合同部分內(nèi)容必須特定第三人才能完成，這樣會(huì)導(dǎo)致部分合同內(nèi)容無效或效力待定。這種情況需要認(rèn)真理解合同內(nèi)容才能夠準(zhǔn)確識(shí)別。常出現(xiàn)在與集團(tuán)公司合作，為交易方便將若干個(gè)公司共同履行的義務(wù)納入到一個(gè)合同中約定。

--談合同標(biāo)的條款約定

根據(jù)合同性質(zhì)的不同，合同標(biāo)的可以分為物、權(quán)利、行為、智力成果。這些因標(biāo)的性質(zhì)不同而產(chǎn)生的標(biāo)的約定差異應(yīng)當(dāng)引起注意。概括而言，合同標(biāo)的條款約定應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng)：

(1)要使用標(biāo)的物的正式名稱，即標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名，而且要用全稱。文字表述必須明確具體，盡可能使用符合國際標(biāo)準(zhǔn)或國際行業(yè)習(xí)慣的商品名稱。商品日益豐富，使得雙方約定不明時(shí)，真實(shí)意思很難探究，因此產(chǎn)生以類似商品作為合同約定標(biāo)的交付帶來的合同目的落空，是嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(2)寫明商品商標(biāo)。一定的商標(biāo)，標(biāo)志著一定商品的性能、質(zhì)量種類。只有寫明商標(biāo)才能使商品特定化。相同的產(chǎn)品因?yàn)槠放撇煌瑑r(jià)格差異有時(shí)非常巨大。

(3)在確定標(biāo)的時(shí)，還必須注意同名異物和同物異名的情況。如自行車，有的叫人力車，有的叫腳踏車，有的叫單車;這些都屬同物異名。這種情況更需要雙方就標(biāo)的物明確約定，有時(shí)需要配合必要的圖片或描述性說明。

(4)要寫明標(biāo)的品種、規(guī)格、花色及配套件。如購買電視機(jī)，除寫明名稱、商標(biāo)外，還要寫明型號(hào)，是彩電還是數(shù)字;是立式，還是臥式;以及尺寸大小等。如此才能使標(biāo)的特定化。

合同數(shù)量條款的約定

數(shù)量條款是合同中重要的一個(gè)條款，也是較為簡單的一個(gè)條款，很少受合同當(dāng)事人的重視。當(dāng)數(shù)量直接表述為特定數(shù)字時(shí)，該條款幾乎不會(huì)產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。但是當(dāng)數(shù)量不是簡單用數(shù)字表示時(shí)，則可能因該條款約定不當(dāng)產(chǎn)生影響。

(1)采用某種計(jì)算方法確定數(shù)量。一些無法直接用數(shù)字表述數(shù)量的合同，雙方往往根據(jù)需要在合同中約定一種數(shù)量計(jì)算方法。當(dāng)計(jì)算方法出現(xiàn)歧義，得出的合同數(shù)量就可能有多個(gè)結(jié)果，雙方理解不同時(shí)則容易發(fā)生糾紛。

(2)以某一方最終確定實(shí)際的數(shù)量。這種約定常出現(xiàn)在一些長期供銷合同里，實(shí)際每次交貸的數(shù)量以需方書面通知確定。若當(dāng)事人并沒有考慮將來情況變化對(duì)數(shù)量需求的影響，則一旦需方突然增大需求，將導(dǎo)致供方無法滿足而違約。這種法律風(fēng)險(xiǎn)在雙方因合同其他因素發(fā)生爭議時(shí)，也可能被需方惡意利用。

談合同質(zhì)量條款的約定

質(zhì)量條款是合同中容易出現(xiàn)糾紛的條款，多數(shù)情況下質(zhì)量都很難用特別明確的方式界定，一旦發(fā)生爭議才發(fā)現(xiàn)合同約定不明確。質(zhì)量條款法律風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在：

(1)質(zhì)量驗(yàn)收事項(xiàng)約定不明。具體體現(xiàn)在：驗(yàn)收地點(diǎn)沒有明確約定是在交貨方所在地驗(yàn)收還是在收貨方所在地驗(yàn)收;驗(yàn)收不合格是否有權(quán)拒絕接受貨物以及因此造成損害時(shí)如何承擔(dān);一些約定雙方聯(lián)合驗(yàn)收的情況，沒有約定如果雙方有分歧如何處理等。

(2)質(zhì)量認(rèn)定的最終途徑約定不明。如果雙方就是否符合質(zhì)量要求存在分歧，則需要第三方的介入確定最終的質(zhì)量認(rèn)定。由于我國質(zhì)量檢測機(jī)關(guān)較為復(fù)雜，雙方如無實(shí)際約定，則可能出現(xiàn)就委托最終檢測的第三方發(fā)生爭議。最終需要由法院指定檢測機(jī)關(guān)，雙方解決糾紛的成本將大幅增加。

(3)委托檢驗(yàn)的費(fèi)用承擔(dān)約定不明。費(fèi)用承擔(dān)不明，必然出現(xiàn)誰委托、誰負(fù)擔(dān)的情況，即使最終責(zé)任明確后可以要求對(duì)方承擔(dān)，但企業(yè)資金的占用同樣是將要面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

報(bào)價(jià)!談清楚與寫清楚--合同價(jià)款或報(bào)酬條款的約定。多數(shù)合同一方當(dāng)事人承擔(dān)的主要義務(wù)就是支付價(jià)款，這個(gè)條款看起來比較簡單，但是也常常發(fā)生糾紛。

(1)計(jì)算方法約定不明。如雙方約定價(jià)款以實(shí)際消耗數(shù)量結(jié)算。而實(shí)際消耗數(shù)量有時(shí)很難難衡量，雙方因此發(fā)生分歧若沒有補(bǔ)救約定，引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)損害難以衡量。

(2)合同只約定總價(jià)的法律風(fēng)險(xiǎn)。在合同標(biāo)的較為復(fù)雜，不是單一標(biāo)的時(shí)，若只約定總價(jià)，當(dāng)出現(xiàn)合同部分解除的情況，雙方關(guān)于未履行部分所占合同總價(jià)的比例往往難以達(dá)成一致意見。結(jié)果的不確定，必然引起企業(yè)無法判斷自己該如何行為。

(3)價(jià)款支付約定明確方式過于簡單。在服務(wù)性合同里由于提供服務(wù)一方的義務(wù)具有彈性，若合同價(jià)款支付采用純粹的支付金額、支付時(shí)間的方式約定，則可能難以在對(duì)方?jīng)]有履行義務(wù)時(shí)有效進(jìn)行抗辯。

合同的時(shí)間問題

合同的時(shí)間是較易被忽略的問題，但時(shí)間條款卻是容易引發(fā)合同糾紛的領(lǐng)域;完善的合同應(yīng)當(dāng)包括約定的時(shí)間概念。適當(dāng)?shù)臅r(shí)間條款將有助于合同順利履行。

(1)合同有效期。

A公司與B公司簽訂了長期購銷協(xié)議，雙方約定產(chǎn)品價(jià)格為成本價(jià)加20%，具體供貨數(shù)量以A公司生產(chǎn)能力為限;合同沒有約定有效期，也沒有約定相關(guān)的解除條件。若干年后，A公司產(chǎn)品在市場已經(jīng)滯銷，但A公司仍然不斷向B公司供貨;B公司欲解除合同又缺乏法律依據(jù)。

當(dāng)合同不是一次性交易，無法從交易完成或無法完成角度判斷合同履行完畢時(shí)，就需要約定一個(gè)合同有效期。而實(shí)踐中確實(shí)有不少企業(yè)經(jīng)營者只考慮簽約當(dāng)時(shí)的順利交易情況，不設(shè)定合同有效期，甚至希望合同成為無限制的長期合同。而一旦合同履行外部環(huán)境發(fā)生變化時(shí)，將給企業(yè)帶來巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。我國合同法沒有規(guī)定“情事變更原則”，如果確實(shí)無法確定有效期的合同，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)約定合同解除條件予以彌補(bǔ)，以避免因此產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(2)履行時(shí)間。

合同雙方當(dāng)事人在合同中通常都有若干的權(quán)利義務(wù)，各項(xiàng)義務(wù)之間有時(shí)存在順序問題，有時(shí)一些義務(wù)必須限定履行時(shí)間，否則將給其義務(wù)履行造成障礙。而具體義務(wù)的履行時(shí)間經(jīng)常沒有受到足夠的重視，尤其是合同的次要義務(wù)更容易被當(dāng)事人忽略。甚至在實(shí)踐中，一些合同約定了遲延履行的違約責(zé)任，但卻沒有約定相應(yīng)的義務(wù)應(yīng)該履行的時(shí)間，違約的追究較為困難了。

(3)履行期限。

在合同中履行相應(yīng)義務(wù)，除了明確時(shí)間外，還應(yīng)給當(dāng)事人一定的期限，如通常付款會(huì)規(guī)定在幾日內(nèi)完成。一些以特定行為完成為合同有效期的合同，直接規(guī)定合同有效期確實(shí)不便，若因此不限定履行期限產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽略。為避免法律風(fēng)險(xiǎn)，約定對(duì)方完成特定行為的最長履行期限是一種較好的選擇，一旦對(duì)方遲延履行，則可以解除合同。

.剃頭拿錐子?行嗎--關(guān)于合同的履行方式

履行方式與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移有密切關(guān)系，也是合同較為重要的條款。不同的合同義務(wù)涉及的履行方式限定要求不同，衡量履行方式條款是否具有法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的交易要求與合同確定的履行方式是否相符進(jìn)行判斷。

(1)代為履行問題。企業(yè)在選擇交易對(duì)方時(shí)，通常會(huì)根據(jù)交易需要衡量對(duì)方，保證具體對(duì)方親自履行合同能夠有效保證合同順利履行。當(dāng)合同出現(xiàn)代為履行約定時(shí)，則可能給企業(yè)帶來意想不到的法律風(fēng)險(xiǎn)，特別是在代為履行缺乏相應(yīng)限制時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)值將更高。在設(shè)計(jì)合同、加工承攬合同等對(duì)當(dāng)事人能力有特殊需要的合同中，缺乏代為履行禁止條款就應(yīng)當(dāng)歸入法律風(fēng)險(xiǎn)范疇。

(2)運(yùn)輸條款問題。運(yùn)輸條款屬于履行方式中非常重要的部分，在涉及運(yùn)輸?shù)暮贤校p方關(guān)于運(yùn)輸方式、運(yùn)輸費(fèi)用承擔(dān)、運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)等約定不明，都是較為明顯的法律風(fēng)險(xiǎn)。

合同履行中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題

在合同履行過程中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因產(chǎn)生的損失仍然需要確定承擔(dān)原則，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移就是處理這種風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)的規(guī)則。法律針對(duì)不同類型的合同對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移分別作出了規(guī)定，如《合同法》第一百四十二條(買賣合同)、第二百三十一條(租賃合同)、第二百六十五條(承攬合同)、第三百三十八條(技術(shù)開發(fā)合同)等。實(shí)際合同的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移條款內(nèi)容可能更為豐富，約定不當(dāng)將引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)。

(1)超越法定范圍承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。法律規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移屬于任意性規(guī)定，當(dāng)事人在合同中可以重新安排風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，但從法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估衡量角度看，若企業(yè)根據(jù)合同約定承擔(dān)了法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由對(duì)方承擔(dān)的損失風(fēng)險(xiǎn)，屬于合同約定不當(dāng)產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(2)無名合同的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移約定不明。實(shí)踐中合同類型紛繁，多數(shù)屬于無名合同，這些合同的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移沒有法律規(guī)定，同時(shí)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移條款不是合同的必要條款，當(dāng)事人容易忽略。然而一些合同運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移制度的概率較高，這些合同中風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移約定不明是必須考慮的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(3)法定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的具體界定不明。法律規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移采用一些比較抽象的概念，這些概念在具體交易中如何界定并不簡單，若雙方?jīng)]有一致的認(rèn)識(shí)，爭議可能性客觀存在。另外，法定的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移具體細(xì)節(jié)也有賴于雙方合同的明確約定，這些約定不明的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真進(jìn)行衡量。

(4)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移違反法律強(qiáng)制性規(guī)定。當(dāng)事人通過合同約定，對(duì)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行限制或免除，廣義而言同樣屬于雙方就風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行重新分配。法律為防止當(dāng)事人利用自身的締約優(yōu)勢排除自己的基本責(zé)任，因此規(guī)定了免責(zé)條款無效的情況。若企業(yè)在合同中約定的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移違反這些法律強(qiáng)制性規(guī)定，違法風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的損害需要認(rèn)真對(duì)待。