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寧波
[股權轉讓] 瑕疵股權轉讓合同的效力
瑕疵股權是相對于無瑕疵股權而言的，瑕疵股權是指出資者再依照現行《公司法》并按約適當履行出資或增資義務以及完成相應登記程序之后所享有的公司股東權利，也即非瑕疵股權必須符合我國《公司法》有關股權取得的形式要件和實質要件。瑕疵股權指因出資者在履行出資義務、股權記載、登記程序等環節存在違法、違規或者違約等瑕疵因素導致權利本身存在缺陷的股權，也即瑕疵股權未具備或者未完全具備我國《公司法》有關股權取得的形式要件和實質要件。
瑕疵股權有因虛假出資導致的瑕疵股權，因出資不實導致的瑕疵股權，因抽逃出資導致的瑕疵股權，有因原始出資導致的瑕疵股權和因增資瑕疵導致的瑕疵股權等。
瑕疵股權轉讓合同有著自身的特點：首先標的物是瑕疵股權，其次，合同主體中的出讓股東可能是在公司設立當初存在出資瑕疵的原始股東，也可能是先前已從原始股東處受讓瑕疵股權的繼受股東，還可能是在公司運營期間存在增資瑕疵的原始股東或者繼受股東，受讓人既可能是公司內部的其他股東，也可能是公司外的其他民商事主體。第三，當事人意思表示情況復雜。通常情況下，出讓股東對擬轉讓的股權存在瑕疵因素是明知的，而受讓人是否明知往往情況各異。第四，瑕疵股權轉讓合同具有更大的法律風險和商業風險。
瑕疵股權轉讓合同的效力問題，我們從以下兩個方面認定：
一、出資瑕疵本身對瑕疵股權轉讓合同的效力的影響
根據現代公司法原理，被載入公司章程、股東名冊或者經過工商注冊登記的瑕疵出資股東，若非經過合法的除權程序，應認定具有公司股東資格并享有股東權利，因而亦有權處分股權，包括以有償或者無償的方式向其他民商事主體出讓股權。
二、出讓人和受讓人的意思表示內容對瑕疵股權轉讓合同效力的影響
1、當事人意思表示內容對瑕疵股權有償轉讓合同效力的影響
（1）在出讓股東明知其擬出讓的股權存在出資瑕疵，但故意未將該下次因素告知受讓人，且受讓人在交易當時亦不知瑕疵因素而與出讓股東締結合同的情形下，出讓股東的行為構成《合同法》上的欺詐，瑕疵股權轉讓合同的效力應認定為可變更或可撤銷。如果該出讓股東的欺詐行為損害了國家利益，譬如瑕疵股權的受讓人是國有民商事主體，此類瑕疵股權轉讓合同應認定為無效。
（2）在出讓股東明知其擬出讓的股權存在出資瑕疵，但故意向受讓人隱瞞該瑕疵因素，而受讓人在交易當時亦已明知該瑕疵因素存在卻仍與出讓股東締結合同的情形下，因受讓人實際上并未因出讓股東的欺詐行為而陷于錯誤認識，其做出有償受讓瑕疵股權的意思表示并非基于錯誤，若無《合同法》第五十二條所規定的相關無效因素，則該瑕疵股權轉讓合同應認定為有效。
（3）在出讓股東不知道擬出讓的股權存在出資瑕疵（如出讓股東本身也是繼受股東，其平時又不參與公司經營管理，對公司資本情況知之甚少），且受讓人亦不知該瑕疵因素而與出讓股東締結合同的情形下，若受讓人根據《合同法》第五十四條之規定能舉證證明該合同系因重大誤解或者在訂立該合同時顯失公平的，則該瑕疵股權轉讓合同的效力應認定為可變更或可撤銷。若受讓人無法舉證證明存在上述情形，且無《合同法》第五十二條所規定的相關無效因素，則該瑕疵股權轉讓合同應認定為有效。若受讓人明知股權存在瑕疵，仍與善意出讓股東締結合同，且該合同又無《合同法》第五十二條的相關無效因素，則該瑕疵股權轉讓合同應認定為有效。
2、當事人意思表示內容對瑕疵股權無償轉讓合同效力的影響。
對于這類合同，在民商事審判實踐中，可遵循《合同法》有關贈與合同部分的具體規則。具體而言，在瑕疵股權無償轉讓的場合下，雖然轉讓的股權客觀上存在出資瑕疵，但只要該股權轉讓合同無《合同法》第五十二條規定的相關無效因素，原則上應認定為有效，且由于該股權屬于無償轉讓，故出讓股東原則上無需向受讓人承擔該股權的瑕疵擔保責任，除非存在下列兩類情形：一是該瑕疵股權無償轉讓合同系附義務的，則出讓股東應在附義務的限度內承擔該股權的瑕疵擔保責任；二是因出讓股東故意不告知受讓人該股權存在瑕疵或者保證該股權無瑕疵，造成受讓人損失的，應當承擔損害賠償責任。
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