商業秘密的保護與合法利用

什么是商業秘密商業秘密的范圍包括哪些信息不正當泄露企業的商業秘密將承擔何種民事責任或刑事責任商業秘密的合法化利用手段有哪些企業如何通過對內管理提高商業秘密的保護力度
■典型案例
商業秘密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。從犯罪構成理論方面分析，構成侵犯商業秘密罪，不僅要有侵犯商業秘密的行為，而且必須給商業秘密的權利人造成重大損失。
曾在河南某汽車服務公司任總工程師的王某，后又應聘擔任山東某市客車股份有限公司總工程師，正當他走馬上任之際，被河南某縣法院以侵犯原公司商業秘密罪判處有期徒刑三年。
2000年4月，王某與原公司達成協議，辦理了相關的辭職手續。2000年6月，王某應聘山東某客車公司的總工程師，同時應聘的還有李某等人，其他幾個人均是原公司技術人員，他們上演了一幕集體“跳槽”。
2001年4月15日，經當人民檢察院批準，王某以涉嫌侵犯商業秘密罪被河南某公安局依法逮捕。同年12月26日，當地檢察院提起公訴。檢察院指控，1999年11月，王某與其他技術人員李某等商量從原公司辭職之事，由王某分工，李某負責收集公司的汽車制造資料。隨后，王某在公司辦公樓五樓研究所內，用1號電腦將原公司c3、C4兩類車型圖紙資料拷至其從鄭州購買的30余張軟盤上并帶出公司。2000年5月，當他們應聘到山東某汽車公司時，將本屬于河南汽車服務公司商業秘密的上述兩類車型的圖紙提供給該公司使用，河南汽車服務公司因此造成重大損失，于是請求法院依法定罪判刑。
■風險評析
非法獲取技術秘密，披露、使用或允許他人使用非法獲取的技術秘密，合法掌握技術秘密的人員非法披露、使用或允許他人使用其所掌握的技術秘密以及第三人明知或應知上述情況仍獲取、使用或披露他人技術秘密的四種行為，均為我國《反不正當競爭法》所禁止和打擊的。
根據定義，商業秘密應具備以下四個法律特征：不為公眾所知悉；能為權利人帶來經濟利益；具有實用性；采取了保密措施。
1．明確商業秘密的范圍
企業包括經營與技術兩方面。經營中的商業秘密是指“管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容”等信息。其內容具體包括：新產品的市場占有情況及如何開辟新市場；產品的社會購買力情況；產品的區域性分布情況；產品長期的、中期的、短期的發展方向和趨勢；經營戰略；流通渠道和機構等。
企業技術信息中的商業秘密是指“設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法”等信息。其內容具體包括：技術水平；技術潛力；新技術前景預測；替代技術的預測；專利動向；新技術影響的預測等。
2．確認侵犯商業秘密的行為
侵犯商業秘密行為主要有六種表現形式：①以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；②披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權利人的商業秘密；③與權利人有業務關系的單位和個人違反合同約定或者違反權利人保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權利人的商業秘密；④權利人的職工違反合同約定或者違反權利人保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權利人的商業秘密；⑤第三人明知或者應知屬于侵犯商業秘密的違法行為，仍從侵權人處獲取、使用或者披露權利人的商業秘密；⑥以高薪或者其他優厚條件聘用掌握或者了解權利人商業秘密的人員，以獲取、使用、披露權利人的商業秘密。
3．侵犯商業秘密的后果
為加強對商業秘密的保護，我國《反不正當競爭法》第20條，規定了侵犯商業秘密的民事責任，即經營者違反該法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任；第25條規定了相應的行政責任，即對侵犯商業秘密的行為，監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節，處以1萬元以上20萬元以下的罰款。
環獵證據調查網：我國《刑法》第219條規定了侵犯商業秘密罪，即實施侵犯商業秘密行為。給商業秘密的權利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。
因此，權利人發現自己的商業秘密被侵犯后，要及時向工商行政管理局提出控告或向人民法院提起訴訟，以保護自己的合法權益。
■防范技巧
侵犯商業秘密案件發生的原因，除個別人見錢眼紅、知法犯法外，企業對技術秘密的松散管理也是一個重要因素。商戰不可無秘密，在市場競爭中想打敗競爭對手，企業要防患于未然，制定周密的保護方案和措施：
1．加強對商業秘密本身的管理
企業要規定出商業秘密的具體內容，確定秘密等級，明確接觸人員范圍，制定嚴格的借閱辦法，減少泄密的可能。在技術轉讓或合作時，也要講明商業秘密的內容，并約定保密義務和違約責任。
信息是商業秘密的物質載體。對儲存資料、電腦盤片建立管理制度，專人保管資料，借用、復制必須登記批準。重要資料的借用、復制必須經總經理批準；對公司內部的電腦設立分級操作口令，對上網電腦嚴格控制，防止信息通過互聯網傳輸失竊。
2．加強保密區域的管理
建立內部監控設施、防盜系統，不讓無關人員隨便進出保密區域，如技術部、產品開發部、資料室等高度涉密區域。在公司內部嚴禁串崗游崗，把涉密人員控制在絕對范圍內。
3．建立內部保密制度
建立公司保密制度，并把公司的保密制度寫入《員工手冊》，在員工進入公司時就向其灌輸保密觀念，了解公司保護商業秘密的職責，了解公司各類信息資料的保密等級，讓員工在平時的工作中防止無意泄密，如在商務談判中。
對涉密員工，不僅在選聘時要從其工作經歷、財務狀況、性格及嗜好等進行多方面的考察，還要在聘用期間跟蹤考核。在該準雇員進入企業后對其講明保密責任及違約的后果，對已雇人員給予充分信任，提供優厚的待遇。但一旦發生問題，就應及時處理，不再給予信任，且給予相當嚴厲的懲罰。
4．訂立保密協議。建立保密津貼
根據權利和義務對等原則，在員工工資中，特別是在涉密員工的工資中增加一塊保密津貼，讓員工了解公司保護商業秘密是付出了代價的。一旦有員工發生竊密事件，就應依法追究其法律責任、賠償經濟損失、追索其每月所得的保密津貼費。
企業保護商業秘密既是全員的，又有重點人員，公司應該與這部分直接涉密人員訂立商業秘密守密協議，按《勞動法》規定，把脫密期、競業限制期等條款直接寫入守密協議，依法明確雙方的權利和義務。
5．建立泄密應急機制
泄密事件發生后，應盡快評估泄密對商業秘密的損害狀況，采取相應的補救措施保護商業秘密，并決定采取何種法律來彌補自己的損失。
(1)商業秘密保護的補救措施5申請專利并不是保護技術的唯一途徑。對于易于為社會共知的技術，要用專利加以保護；而對于一旦申請專利就會泄密的技術，則只能加強企業自身的保密措施，嚴格加以保護。
商業秘密的秘密性一旦遭人破壞，再通過其他途徑進行彌補，無論如何，都難恢復到圓滿的狀態。因此，當發現商業秘密遭到侵害時，企業可結合實際情況，考慮轉用專利等其他方式進行權利保護，也即“轉地下保護為地上保護”。
(2)健全侵權賠償機制。作為企業來說，遇到商業秘密糾紛或者自己的商業秘密受到侵犯，首先要搞清自己的商業秘密范圍，是否具有可靠的書面、電子等材料，受到侵犯的范圍、程度，侵權者行為的證據等。
在決定是否采取訴訟方式時，要考慮訴訟對企業業務及客戶的影響、勝訴的意義、訴訟中進一步泄密的可能性：①對于商業秘密本身權屬就爭議較大、涉及相當多的專業技術問題等糾紛，宜于向人民法院提起訴訟；②如果經過評估認為所失商業秘密價值巨大后果嚴重，證據又比較充分，可以向當地公安機關投訴要求追究行為人的刑事責任；③在市場發現對商業秘密侵權的商品等，是非分明，無需太多的證據，也可以采取向工商行政管理局投訴要求行政查處的辦法。不過應當注意同時提出賠償要求。
如決定采取訴訟方式，要準確選擇訴訟對象：①對于僅是個人侵犯商業秘密的，要以該個人為被告；②如其他單位挖墻腳的，則應以該單位及個人為共同被告；③如其他單位雖非挖墻腳但已掌握了商業秘密的，則也應以該單位及個人為共同被告。
6．商業秘密的合法化利用
根據個案原則，在下列情況下企業可以考慮合法利用別人的商業秘密：①商業技術秘密由專利保護的發明構成，則商業秘密保護僅適合于當該秘密能夠被保密20年，之后可以合法手段加以利用；②商業技術秘密被認為不具有作為專利所應具有的很高價值但已經公開，此種情形下可加以利用；③獨立開發、研制而獲取或使用與他人商業秘密相同或近似的技術信息、經營信息，即以正當手段通過業務分析與信息推理獲取的競爭性情報；④根據公知知識，對公開的文獻、產品或信息加以觀察、研究而獲取和使用他人的商業秘密。