?????? 死刑辯護(hù)的路徑應(yīng)該圍繞以下三點(diǎn)展開：死刑的罪行標(biāo)準(zhǔn)、死刑的證據(jù)、證明標(biāo)準(zhǔn)。嚴(yán)格掌握這三點(diǎn)可以防止錯(cuò)案和控制死刑。

　　我國(guó)當(dāng)前情況下，死刑的適用采用的是主客觀混合的標(biāo)準(zhǔn)。

　　死刑辯護(hù)的路徑主要為以下幾點(diǎn)：

　　一、 死刑的罪行標(biāo)準(zhǔn)

　　《刑法》第四十八條規(guī)定：“死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。對(duì)于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期兩年執(zhí)行”。針對(duì)死刑的辯護(hù)，首先就應(yīng)該圍繞被告人的罪行是否達(dá)到了法定的罪行標(biāo)準(zhǔn)這一角度作為切入點(diǎn)進(jìn)行有效辯護(hù)。

　　1.利用寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》第二十九條的規(guī)定，要準(zhǔn)確理解和嚴(yán)格執(zhí)行“保留死刑，嚴(yán)格控制和慎重適用死刑”的政策。要嚴(yán)格控制死刑的適用，統(tǒng)一死刑案件的裁判標(biāo)準(zhǔn)，確保死刑只適用于極少數(shù)罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。擬判處死刑的具體案件定罪或者量刑的證據(jù)必須確實(shí)、充分，得出唯一結(jié)論。這是從死刑適用政策的角度并結(jié)合具體案件情節(jié)進(jìn)行辯護(hù)。

　　2.從法定“免死”的角度對(duì)死刑進(jìn)行辯護(hù)。根據(jù)《刑法》第四十九條的規(guī)定“犯罪的時(shí)候不滿十八周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。審判的時(shí)候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。”除了根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定還要結(jié)合相應(yīng)的司法解釋具體的理解對(duì)于死刑的限制適用。在辯護(hù)的過程中，應(yīng)當(dāng)看被告人是否具有這些不應(yīng)該適用死刑的情況。

　　3.從判處死緩“免死”的角度針對(duì)死刑進(jìn)行辯護(hù)。根據(jù)《刑法》的相關(guān)規(guī)定，只要不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期二年執(zhí)行。因?yàn)閺摹缎谭ā返南嚓P(guān)規(guī)定我們可以得知，只要是沒有判處死刑立即執(zhí)行，即使判處死刑，一般情況之下是可以“保命”的。因此我們應(yīng)該從全局出發(fā)綜合考慮辯護(hù)的思路。因?yàn)獒槍?duì)死刑緩期二年執(zhí)行沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)，所以我們要在整個(gè)訴訟程序的過程中，尋找死刑不立即執(zhí)行的“可能性”。盡最大努力在法律規(guī)定的基礎(chǔ)上維護(hù)被告人的利益。

　　同時(shí)還應(yīng)該注意以下幾點(diǎn)：

　　要排除掉不屬于犯罪行為的一般違法行為或合法行為，如僅違反治安管理處罰法的行為或者正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)的行為。在行為確實(shí)屬于犯罪的情況時(shí)則要考慮一些常規(guī)的情節(jié)：法定的從減免罰情節(jié)、庭審障礙、原因自由行為、被告人阻止危害結(jié)果進(jìn)一步擴(kuò)大或救助被害人的、被害人過錯(cuò)、被告人及親屬協(xié)助退贓賠償自首、被告人平時(shí)表現(xiàn)良好、獲得被害人諒解等等可免從寬處理的情節(jié)：

　　1.沒有引起極大的群眾憤怒的，社會(huì)輿論不是特別不利的，可以考慮用從輕、減輕、免除處罰的情節(jié)和社會(huì)調(diào)查報(bào)告進(jìn)行辯護(hù)。

　　2.自首、立功的情節(jié)。根據(jù)《刑法》第六十七條的規(guī)定“對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕，減輕處罰。其中犯罪較輕的，可以免除處罰。”同時(shí)根據(jù)《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》的規(guī)定“雖然具有自首或者立功情節(jié)，但犯罪情節(jié)特別惡劣、犯罪后果特別嚴(yán)重、被告人主觀惡性深、人身危險(xiǎn)性大，或者在犯罪前即為規(guī)避法律、逃避處罰而準(zhǔn)備自首、立功的，可以不從寬處罰”此司法解釋規(guī)定了“可以不從寬處罰”的條件因此我們?cè)诰唧w的辯護(hù)的過程中，不能僅僅依靠自首、立功，更應(yīng)該結(jié)合其他因素進(jìn)行綜合考量進(jìn)行辯護(hù)。具有下列情形的，基于國(guó)家或第三人利益的，做輕罪辯護(hù)(參照)：有重大發(fā)明的、被告人對(duì)破獲其他案件有重大作用的(如毒品案件)。

　　3.多名主犯。在共同犯罪中，往往存在多個(gè)主犯，當(dāng)具有罪行極其嚴(yán)重的主犯已經(jīng)判處死刑的情況下，其他的主犯往往罪行達(dá)不到極其嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)。因此共同犯罪中具有不同罪行的主犯的區(qū)分是死刑辯護(hù)的切入點(diǎn)。

　　4.當(dāng)被告人是限制行為能力人的情況下，這里一般指的是“精神病人”這里需要注意的是，根據(jù)我國(guó)《刑法》的規(guī)定“尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。”被告人實(shí)施指控的行為時(shí)，是否達(dá)到法定年齡，當(dāng)判定被告人的年齡存在困難時(shí)，則應(yīng)該主張推定年齡沒達(dá)到相應(yīng)的刑事責(zé)任年齡。

　　5.被害人有無過錯(cuò)及過錯(cuò)程度。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題》第三十六條的規(guī)定“在對(duì)被告人作出有罪認(rèn)定后，人民法院認(rèn)定被告人的量刑事實(shí)，除審查法定情節(jié)外，還應(yīng)審查以下影響量刑的情節(jié)····被告人有無過錯(cuò)及過錯(cuò)程度，是否對(duì)矛盾激化負(fù)有責(zé)任及責(zé)任大小”。

　　6.在共同犯罪中，如果因?yàn)槟承┩阜高€未歸案而難以查清被告人所犯罪行的，則可以將此點(diǎn)作為一個(gè)死刑辯護(hù)的要點(diǎn)。

　　二、死刑的證據(jù)、證明標(biāo)準(zhǔn)

　　按照我國(guó)《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題》的規(guī)定第五條的規(guī)定“辦理死刑案件，對(duì)被告人犯罪事實(shí)的認(rèn)定，必須達(dá)到證據(jù)確實(shí)、充分”“證據(jù)確實(shí)、充分”是對(duì)于死刑案件的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。

　　(一)證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

　　針對(duì)這一點(diǎn)主要是從程序上發(fā)現(xiàn)公檢法機(jī)關(guān)的偵查、起訴、審判瑕疵，從而盡可能的尋找有利于被告的案件事實(shí)。如自首、立功等有可能對(duì)于被告人的量刑產(chǎn)生積極影響的情節(jié)。

　　1.程序上，審查司法機(jī)關(guān)的各種法律手續(xù)和訴訟文書是否齊全。特別是采取強(qiáng)制措施的各種法律手續(xù)。程序之間是否存在時(shí)間矛盾，司法機(jī)關(guān)的文書如果不齊全，則容易導(dǎo)致有利于被告人的情節(jié)難以展現(xiàn)。因?yàn)槌绦虻牟缓戏ǎ鶐韺?duì)于被告人合法權(quán)益的損害，按照《刑事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定“其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的···應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回人民法院重新審判。”

　　2.發(fā)揮法庭辯論的作用，辯論的過程中，往往要有一定的策略，要在綜合考量的基礎(chǔ)上，選取最能推翻控方觀點(diǎn)的辯護(hù)方案。如針對(duì)對(duì)于罪行定性存在很大爭(zhēng)議的案件，則可以重點(diǎn)圍繞相似罪名來進(jìn)行辯護(hù)，因?yàn)椴煌锩胁煌牧啃蹋绻嗨谱锩械淖罡叻ǘㄐ虥]有死刑這一量刑標(biāo)準(zhǔn)，則將會(huì)對(duì)于死刑辯護(hù)產(chǎn)生較大有益影響。

　　3.在辦理死刑案件的過程中，要緊緊圍繞案卷，要認(rèn)真閱讀案卷的內(nèi)容，看是否存在刑訊逼供等違反刑事相關(guān)法律要求的行為。

　　4.按照《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題》的規(guī)定證據(jù)確實(shí)、充分的一個(gè)要求是“證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實(shí)之間不存在矛盾或者矛盾可以合理排除”因此當(dāng)同時(shí)存在有罪證據(jù)和無罪證據(jù)時(shí)，作為辯護(hù)人應(yīng)該主動(dòng)提請(qǐng)法院按照法律規(guī)定做有利于被告人的認(rèn)定。

　　5.注重非法證據(jù)的排除，根據(jù)《刑事訴訟法》第五十四條的規(guī)定，除了刑訊逼供的證據(jù)等非法方法收集的供述等可以排除，“收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋;不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。”辯護(hù)律師在辦理案件的過程中，應(yīng)該特別注重非法證據(jù)排除規(guī)則的運(yùn)用。辯護(hù)人在申請(qǐng)排除以非法方法收集的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)線索或者資料。

　　指控犯罪構(gòu)成要件缺乏相應(yīng)證據(jù)證明的。

　　6.事實(shí)不清、證據(jù)不足的無罪辯護(hù)。

　　首先，事實(shí)不清的情況，如果控方指控的罪名缺乏相應(yīng)的案件事實(shí)導(dǎo)致該罪名的構(gòu)成要件缺乏相應(yīng)事實(shí)支撐的，可以考慮做無罪辯護(hù)。

　　其次，根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格依法辦案確保死刑案件質(zhì)量的意見》第6條的規(guī)定，“證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立的無罪判決。”證據(jù)不足主要從以下幾點(diǎn)考慮：具體定案的基本證據(jù)不確實(shí)的(無法根據(jù)現(xiàn)有的犯罪構(gòu)成理論認(rèn)定為犯罪的)、只有被告人(包括本人和同案被告)口供而無其他證據(jù)的(根據(jù)口供補(bǔ)強(qiáng)規(guī)則做無罪辯護(hù)，但排除毒品案件、受賄案件、黑社會(huì)案件、聚眾型案件)。

　　(二)證明標(biāo)準(zhǔn)

　　按照相關(guān)法律的規(guī)定，證據(jù)之間要具有內(nèi)在的聯(lián)系，共同指向同一待證事實(shí)，且能合理排除矛盾的，才能作為定案的依據(jù)。

　　根據(jù)相關(guān)規(guī)定，可以考慮從以下幾個(gè)方面對(duì)控方的指控進(jìn)行突破：

　　1.據(jù)以定案的證據(jù)未經(jīng)查證屬實(shí)的

　　2.據(jù)以定罪的間接證據(jù)不能相互印證(不能形成合理的證據(jù)鏈條—辯護(hù)方要重點(diǎn)擊破公訴機(jī)關(guān)的不扎實(shí)的證據(jù)鏈條)

　　3.依據(jù)間接證據(jù)認(rèn)定事實(shí)不能得出唯一結(jié)論甚至是矛盾結(jié)論的(羅列控辯雙方的證據(jù)鏈條進(jìn)行對(duì)比分析，控方弱則做無罪辯護(hù)，控方強(qiáng)則做輕罪辯護(hù))

　　4.據(jù)以定罪的主要證據(jù)互相矛盾且無法查清的、依據(jù)證據(jù)得出的結(jié)論不具備排他性和唯一性的(如廣西北海案)

　　三、其他

　　(一)被告人對(duì)于辯護(hù)思路的同意

　　1.認(rèn)為控方指控證據(jù)不成立作無罪辯護(hù)或經(jīng)被告人同意后作另罪辯護(hù)，未經(jīng)其同意的存在風(fēng)險(xiǎn)。

　　2.定罪證據(jù)確實(shí)充分，但量刑證據(jù)存在疑問的，不能做無罪辯護(hù)，做從輕辯護(hù)，但應(yīng)該征得當(dāng)事人同意。

　　(二)資料的收集

　　辯護(hù)律師應(yīng)搜集最高院公報(bào)、刑事法院參考、當(dāng)?shù)胤ㄔ汗嫉?a href='http://m.6065bob.com/anli/4.html' target='_blank' data-horse>案例、承辦法官的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。