1.協(xié)議書、備忘錄、會議紀要也是合同

合同就是兩方或兩方以上就某些問題達成的一致意見，因此合同是一種關系而不是一疊簽字蓋章的紙。合同不一定非得叫“某某合同”或“某某合同書”。協(xié)議書、訂貨單、備忘錄以及達成一致意見的會議紀要，經(jīng)各方簽署后，都可以成為合同。有時候，一次對話、一份函件、一封電子郵件或一條手機短信息都可能訂立合同。

2.簽署合同(書)的目的是記錄雙方達成的一致意見。

所謂“口說無憑”，人的嘴和記憶都是靠不住的。記憶會因為時間的推移而變得模糊，嘴是按照說話人的利益來表達的，利益決定了“口說”的內(nèi)容。因此必須“白紙黑字”寫下來，簽字畫押，“立此存照”。

3.合同的本質(zhì)是合同雙方就某一利益關系確定的一個平衡點。

談判桌上常講“互利共贏”，但事實上絕大多數(shù)情況下，合同雙方的利益具有矛盾性，一方的利益多一點，另一方的利益就會少一點。談判的結果是對利益進行劃分，找到雙方可以接受的一個平衡點，然后通過合同鎖定這個平衡點，任何一方不得越界。

4.合同內(nèi)容很自由，但是并非可以為所欲為

合同是幾乎可以就任何事宜進行自由的約定，但是

(1)法律禁止的事項，不能做;

(2)法律要求必須做的事項，不能不做;

(3)共謀損害合同關系之外的人(包括國家、集體和個人)的事情不能做;

(4)違反良好風俗的事情不能做。

如果合同約定了上述事項，結果就是該約定無效，相關方可以不接受該約定的約束，甚至可能導致相關財產(chǎn)被沒收。

5.合同雙方的地位不平等很正常。

平等是在法律這種規(guī)則下的一種理念和原則。但是社會運行不是僅靠法律這一種規(guī)則來維持的，還有很多其他規(guī)則。在經(jīng)濟領域，最重要的規(guī)則就是供求關系決定價格這一規(guī)則了。市場經(jīng)濟條件下，強勢一方在合同中占有較大的優(yōu)勢地位。企業(yè)要想在合同中獲得平等地位或優(yōu)勢地位，必須要有自己的核心競爭力，用東北話說“你得有拿人的本事”，比如技術領先、質(zhì)量過硬或絕對的價格優(yōu)勢。當然，這些都是合同之外的功夫，合同本身是解決不了這些問題的。

6.合同質(zhì)量的標準不是“老板滿意”。

事物都有自己的規(guī)律，不以任何人的意志為轉(zhuǎn)移。因此，老板滿意不能成為評價合同質(zhì)量的標準。合同的質(zhì)量是有其客觀標準的：形式上表達準確，邏輯關系清楚，排版美觀，便于閱讀;內(nèi)容上主體合格，內(nèi)容完整，權利義務明確、合法，滿足交易需求，可操作性高。

7.是否發(fā)生糾紛不取決合同的質(zhì)量。

糾紛的起因在于利益的沖突，因此是否發(fā)生糾紛更多的是取決于當事人的經(jīng)營理念、合作誠意及互諒精神。但是，質(zhì)量差的合同為糾紛提供了發(fā)生的機會，質(zhì)量好的合同減少了糾紛發(fā)生的機會。

8.合同范本不都是好東西。

合同范本的好處是提供了可以學習的“榜樣”。但是，如果起草人員缺乏對交易背景、法律關系、合同原理的深刻理解的話，那只能是照貓畫虎、邯鄲學步，最終很可能會南轅北轍、事與愿違。因此，培養(yǎng)、選擇好的合同起草人員才是最根本的問題。“**崇拜”是舍本逐末的做法。

9.合同不能解決所有問題。

解決利益平衡點有多種途徑，有些可以說，有些不能說，在此就不多說了。

解決交易地位的問題，更是在合同之外，提升管理水平、打造核心競爭力才是真正解決問題之道。

10.合同的事不僅是合同管理部門的事。

合同的起草、評審、履行以及檔案管理，是涉及到企業(yè)內(nèi)部幾乎所有部門的事情，不是單單一個法務部、合同部、銷售部或采購部來完成的，每一個部門都要參與合同條款的評審、合同的履行以及履行資料管理等工作。合同履行的風險控制工作主要是在合同之外的。企業(yè)的經(jīng)營管理活動全都是圍繞合同來進行的，所以每一條業(yè)務流程都會牽涉到合同風險，每個業(yè)務環(huán)節(jié)都至少應當從合同的角度進行風險控制。

張*柱律師

2009年6月作