第七章　公司債券

　　〖評析〗

　　公司法適用的眾多對象，應當是有限責任公司，而能夠發行公司債券的公司是很少很少的，加之我國公司資金信用與償債誠信未建立自律機制，以及證券管理極嚴格，因此發行債券不是一般公司可能考慮或納入舉債計劃的，故本章不是一般公司必需重點掌握與了解的。

　　第一百五十四條　本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發行、約定在一定期限還本付息的有價證券。

　　公司發行公司債券應當符合《中華人民共和國證券法》規定的發行條件。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券的概念和發行條件的規定。

　　〖評析〗

　　公司發行債券是一種特殊募集資金的方式，發行債券與發行股票不一樣的是，在債券持有人與公司之間形成了以還本付息為內容的債權債務法律關系。

　　公司債券具有的特征：1、發行主體必須是符合條件的各類公司;2、以借貸方式向公眾籌集資金，利率固定、風險較小、易于吸資;3、一種要式證券，符合公司法第167條之規定;4、有價證券。

　　[ 《證券法(2005年修訂)》]

　　第16條 公開發行公司債券，應當符合下列條件：

　　(一)股份有限公司的凈資產不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣六千萬元;

　　(二)累計債券余額不超過公司凈資產的百分之四十;

　　(三)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息;

　　(四)籌集的資金投向符合國家產業政策;

　　(五)債券的利率不超過國務院限定的利率水平;

　　(六)國務院規定的其他條件。

　　公開發行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。

　　上市公司發行可轉換為股票的公司債券，除應當符合第一款規定的條件外，還應當符合本法關于公開發行股票的條件，并報國務院證券監督管理機構核準。

　　第18條　有下列情形之一的，不得再次公開發行公司債券：

　　(一)前一次公開發行的公司債券尚未募足;

　　(二)對已公開發行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續狀態;

　　(三)違反本法規定，改變公開發行公司債券所募資金的用途。

　　第一百五十五條　發行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后，應當公告公司債券募集辦法。

　　公司債券募集辦法中應當載明下列主要事項：

　　(一)公司名稱;

　　(二)債券募集資金的用途;

　　(三)債券總額和債券的票面金額;

　　(四)債券利率的確定方式;

　　(五)還本付息的期限和方式;

　　(六)債券擔保情況;

　　(七)債券的發行價格、發行的起止日期;

　　(八)公司凈資產額;

　　(九)已發行的尚未到期的公司債券總額;

　　(十)公司債券的承銷機構。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券募集辦法內容的規定。

　　〖評析〗

　　“債券總額和債券的票面金額”與公司凈資產、募集資金用途、債券總金額、最近3年平均可分配利潤以及支付1年利息的能力等主要項目指標確定，證監會批準。“債券擔保”是本次新增項目。

　　第一百五十六條　公司以實物券方式發行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券票面記載事項的規定。

　　〖評析〗

　　本條將原公司法“董事長簽名”修改為“法定代表人簽名”，意味著簽名是代表公司的職務行為，由公司承擔承諾履行債券上約定的義務與承擔法律責任。#p#分頁標題#e#

　　商業慣例，印刷在債券上的法定代表人簽名必須是書寫體，而不是印刷體。

　　第一百五十七條　公司債券，可以為記名債券，也可以為無記名債券。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券分類的規定。

　　〖評析〗

　　公司債券的分類：

　　1、無擔保公司債券與擔保公司債券，公司法規定的屬于擔保公司債券;

　　2、記名公司債券與無記名公司債券，公司法規定兩種均可;

　　3、上市的公司債券與非上市的公司債券，第160條規定，我國公司債券是可以上市交易的;

　　4、國內公司債券與境外公司債券，公司法不適用境外公司債券;

　　5、實物債券、憑證式債券、記帳式債券，后者越來越流行;

　　6、可轉換公司債券與不可轉換公司債券，按本章最后一條即第163條，我國公司債券是可能是可轉換的。

　　第一百五十八條　公司發行公司債券應當置備公司債券存根簿。

　　發行記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明下列事項：

　　(一)債券持有人的姓名或者名稱及住所;

　　(二)債券持有人取得債券的日期及債券的編號;

　　(三)債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式;

　　(四)債券的發行日期。

　　發行無記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發行日期及債券的編號。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券存根薄置備的規定。

　　〖評析〗

　　由于某些種類的債券轉讓不需要背書，另外公司債券也在特定條件下可以轉化為股票，為了保護債券的發行對象以及有利于監管，因此法律規定必須做到置備存根薄，是規范債券發行的重要措施之一。

　　第一百五十九條　記名公司債券的登記結算機構應當建立債券登記、存管、付息、兌付等相關制度。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券登記結算制度的規定。

　　〖評析〗

　　本條是新增的法條。法律規定必須建立對記名債券的登記結算機構的一系列的登記結算制度。

　　登記結算機構不以盈利為目的，須經證監會批準。

　　第一百六十條　公司債券可以轉讓，轉讓價格由轉讓人與受讓人約定。

　　公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規則轉讓。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券轉讓價格及上市交易的規定。

　　〖評析〗

　　債券轉讓價格主要受到銀行存款利率與債券供求關系所影響，因此應當由債券買賣雙方，即轉讓人與受讓人商議確定。這種轉讓可能是在債券市場上，也可能不在市場買賣。而第2款規定的證券交易所交易是新增的，轉讓方式與價格必須符合該債券進場的該交易所的交易規則。

　　公司債券轉讓的法律后果，公司債券轉讓，財產權利也隨之轉讓，出讓人基于持有債券對發行公司所享有的到期請求還本付息的請求權當然也隨之轉讓，同時這種公司債的轉讓不須(也不可能)通知作為債務人的發行公司。

　　第一百六十一條　記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓;轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。

　　無記名公司債券的轉讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

　　【釋義】

　　本條是關于公司債券轉讓方式的規定。

　　〖評析〗

　　本條的實質是法律規定公司債券轉讓的效力產生界線，即什么情形下，什么樣的行為轉讓即發生效力。

　　對于記名債券，法定條件比較苛刻，1、須背書;2、轉讓手續完成或符合法律規定的其他轉讓方式;3、轉讓(交易)寫成后須在公司債券存根薄上辦理過戶，否則不能對抗發行公司或第三人。#p#分頁標題#e#

　　第一百六十二條　上市公司經股東大會決議可以發行可轉換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規定具體的轉換辦法。上市公司發行可轉換為股票的公司債券，應當報國務院證券監督管理機構核準。

　　發行可轉換為股票的公司債券，應當在債券上標明可轉換公司債券字樣，并在公司債券存根簿上載明可轉換公司債券的數額。

　　【釋義】

　　本條是關于可轉換公司債券發行的規定。

　　〖評析〗

　　1997年3月25日國務院證券委員會發布《可轉換公司債券管理暫行辦法》規定，其有資格發行可轉換債券的只有符合條件的上市公司或重點國有企業，但公司法本條并沒有此規定，“重點國有企業”至少應當是已發行了股票的國營股份有限公司，否則債券如何轉股。

　　發行程序：1、股東大會決議。現在問題是《可轉換公司債券管理暫行辦法》是否修改，是否仍可執行，原規定“重點國企由其主管部門同意”存在嚴重問題，主管部門即國家行政機關，以后債券發生問題，其主管部門是否承擔責任?

　　2、核準：由中國證監會核準。3、募集說明書。4、發行：由證券承銷機構承銷。5、上市：在發行人股票上市的證券交易所上市，訂立上市協議，并報中國證監會備案，上市前的法定期間內刊登上市公告書。

　　[ 可轉換公司債券管理暫行辦法]

　　第2條 本辦法適用于中華人民共和國境內符合本辦法規定的上市公司和重點國有企業(以下統稱發行人)在境內發行的人民幣認購的可轉換公司債券。

　　第9條 上市公司發行可轉換公司債券，應當符合下列條件：

　　(一)最近3年連續盈利，且最近3年凈資產利潤率平均在10%以上;屬于能源 、原材料、基礎設施類的公司可以略低，但是不得低于7%;

　　(二)可轉換公司債券發行后，資產負債率不高于70%;

　　(三)累計債券余額不超過公司凈資產額的40%;

　　(四)募集資金的投向符合國家產業政策;

　　(五)可轉換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平;

　　(六)可轉換公司債券的發行額不少于人民幣1億元;

　　(七)國務院證券委員會規定的其他條件。

　　第10條 重點國有企業發行可轉換公司債券除應當符合本辦法第九條第(三)、( 四)、(五)、(六)、(七)項條件外，還應當符合下列條件：

　　(一)最近3年連續盈利，且最近3年的財務報告已經具有從事證券業務資格的會計師事務所審計;

　　(二)有明確、可行的企業改制和上市計劃;

　　(三)有可靠的償債能力;

　　(四)有具有代為清償債務能力的保證人的擔保。

　　第15條 有下列情形之一的，不得發行可轉換公司債券：

　　(一)前一次發行的債券尚未募足的;

　　(二)對已發行的債券有延遲支付本息的事實，且仍處于繼續延期支付狀態的。

　　[ 中國證券監督管理委員會令第2號-上市公司發行可轉換公司債券實施辦法 2001-04-26]

　　第一百六十三條　發行可轉換為股票的公司債券的，公司應當按照其轉換辦法向債券持有人換發股票，但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權。

　　【釋義】

　　本條是關于可轉換公司債券轉讓的規定。

　　〖評析〗

　　1、轉股的選擇權：債券持有人享有法定選擇權。

　　2、轉換期間：《可轉換公司債券管理暫行辦法》第26條規定，上市公司發行的可轉換公司債券，在發行結束6個月后，持有人可以 依據約定的條件隨時轉換股份。重點國有企業發行可轉換公司債券，在該企業改建為股 份有限公司且其股票上市后，持有人可以依據約定的條件隨時轉換股份。

　　3、轉換價格：《可轉換公司債券管理暫行辦法》第17條規定，上市公司發行可轉換公司債券的，以發行可轉換公司債券前1個月股票 的平均價格為基準，上浮一定幅度作為轉股價格。重點國有企業發行可轉換公司債券的 ，以擬發行股票的價格為基準，折扣一定比例作為轉股價格。#p#分頁標題#e#

　　4、余額的處理：《可轉換公司債券管理暫行辦法》第31條規定，可轉換公司債券持有人請求轉股份時，所持債券面額不足轉換一股股 份的部分，發行人應當以現金償還。

　　5、公告與變更登記：《可轉換公司債券管理暫行辦法》第28條規定，發行人應當在每一季度結束后的2個工作日內，向社會公布因可轉換 公司債券轉換為股份所引起的股份變動情況。轉換為股份累計達到公司發行在外普通股的10%，發行人應當及時將有關情況予以公告。第29條規定，因可轉換公司債券轉換為股份引起股份變動的，發行人應當根據有關 法律、行政法規的規定，于每年年檢期間，向工商行政管理部門申請辦理注冊資本變更 登記。

　　6、未轉換為股份的可轉換公司債券的償還：《可轉換公司債券管理暫行辦法》第33條規定，重點國有企業發行可轉換公司債券，轉換期滿時仍未轉換為股份的，利息一次性支付，不計復利。第34條規定，可轉換公司債券到期未轉換的，發行人應當按照可轉換公司債券募集 說明書的約定，于期滿后5個工作日內償還本息。