第三十八條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于取回權(quán)的一般規(guī)定。

　　取回權(quán)，是指在破產(chǎn)程序中，對于不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，其所有權(quán)人或者其他權(quán)利人不依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權(quán)利。進入破產(chǎn)程序以后，為了對債務(wù)人的財產(chǎn)予以保全，按照本法的規(guī)定，要由管理人接管債務(wù)人占有或者控制的所有財產(chǎn)。這些財產(chǎn)中可能有大部分都是屬于債務(wù)人所有，但也可能有些財產(chǎn)并不屬于債務(wù)人所有。對不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，其所有權(quán)人或者其他物權(quán)人可以依照本條的規(guī)定通過管理人予以取回。

　　取回權(quán)是民法上物的返還請求權(quán)在破產(chǎn)程序中的一種表現(xiàn)形式。在民法理論中，物的返還請求權(quán)是指權(quán)利人基于其所有或者占有物的事實以及法律上的原因，請求無權(quán)占有人返還其所有物或者占有物，以恢復(fù)權(quán)利人所有或者占有狀態(tài)的權(quán)利。因此，在破產(chǎn)程序中，權(quán)利人依據(jù)本條規(guī)定行使權(quán)利的基礎(chǔ)，為民法上的所有權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利。所有權(quán)人將債務(wù)人占有的財產(chǎn)中屬于自己的物，通過行使取回權(quán)予以取回，是取回權(quán)行使的最常見的形態(tài)。但是，取回權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)，并不僅限于所有權(quán)，還包括其他財產(chǎn)權(quán)利，如占有返回請求權(quán)、用益物權(quán)等，以及依據(jù)法律規(guī)定的其他權(quán)利。例如，信托財產(chǎn)的取回權(quán)，雖然名義上信托財產(chǎn)屬于受托人所有，但當(dāng)受托人破產(chǎn)時，信托人有權(quán)依照《信托法》的規(guī)定將信托財產(chǎn)予以取回。取回權(quán)，屬于民法上物的請求權(quán)的一種表現(xiàn)形式，其所針對的是特定的財產(chǎn)。如果在權(quán)利人行使取回權(quán)之前，取回權(quán)標(biāo)的物毀損或者滅失，此時取回權(quán)的基礎(chǔ)消失，權(quán)利人只能將由物的請求權(quán)轉(zhuǎn)換成債的損害賠償請求權(quán)向破產(chǎn)管理人申報債權(quán)。也就是說，在取回權(quán)標(biāo)的物滅失或者毀損的情況下，取回權(quán)人只能追究債務(wù)人的違約或者侵權(quán)責(zé)任，并以違約或者侵權(quán)債權(quán)人的身份申報債權(quán)。

　　按照本條的規(guī)定，權(quán)利人行使取回權(quán)應(yīng)當(dāng)向管理人主張。如果管理人對此予以拒絕，權(quán)利人可以向法院提出取回權(quán)確認(rèn)之訴，對于法院予以確認(rèn)的取回權(quán)，管理人不得拒絕權(quán)利人的取回請求。

　　財產(chǎn)權(quán)利人行使取回權(quán)，不受約定條件的限制。即使債務(wù)人依據(jù)合同約定仍有權(quán)占有該財產(chǎn)，但在對債務(wù)人的破產(chǎn)申請被人民法院受理后，財產(chǎn)權(quán)利人就可以行使取回權(quán)，取回該財產(chǎn)。但是，本法第七十六條規(guī)定，債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。按照這一規(guī)定，財產(chǎn)權(quán)利人在重整期間行使取回權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按照其與債務(wù)人事先約定的條件辦理。例如出租人行使取回權(quán)的，如果是在重整期間，就得等到租賃合同到期后方可行使。