第一章 總則

　　擔保是經(jīng)濟活動中保障債權(quán)實現(xiàn)的制度，擔保法是對擔保制度的規(guī)范化、法律化。債的擔保法律制度是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物，自羅馬法以來，至今各國對擔保制度都十分重視，各國在民事法律中都明確加以規(guī)定。隨著我國社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展，債的擔保法律制度將在經(jīng)濟活動中發(fā)揮重大作用。

　　擔保法是民事法律體系的一個重要組成部分，擔保制度不能脫離民事法律制度而單獨存在，它受民法一般原則的指導(dǎo)，又具有自身的特征。擔保制度是為了保證債權(quán)實現(xiàn)而設(shè)立，從另一角度看，也是為了保證債務(wù)履行而設(shè)立。從其設(shè)立的目的以及其與主合同的關(guān)系看，擔保具有從屬性和明確的目的性等特征。擔保法總則的內(nèi)容正是根據(jù)其自身特征作出的規(guī)定。總則對擔保法的立法目的、適用范圍、擔保 方式和基本原則等作出了規(guī)定。

　　總則的規(guī)定對擔保制度起著指導(dǎo)作用。

　　第一條 為促進資金融通和商品流通，保障債權(quán)的實現(xiàn)，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，制定本法。

　　【釋義】本條規(guī)定了本法的立法目的。擔保法第一條明確規(guī)定了立法的目的是為促進資金融通和商品流通，保障債權(quán)的實現(xiàn)，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，制定本法。我國正在由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)化，經(jīng)濟體制發(fā)生了深刻的變化。過去，在計劃經(jīng)濟體制下，企業(yè)的經(jīng)費由國家撥付，產(chǎn)品由國家調(diào)配，生產(chǎn)經(jīng)營的好壞與企業(yè)自身利益沒有利害關(guān)系。銀行也是如此，按照國家指令撥款，如同國家的出納員，即使后來由撥款改為貸款，由于銀行在舊的體制下，對虧損并不承擔責任，貸款收不回來與自身利益不掛鉤。所以，企業(yè)和銀行不必考慮經(jīng)營中的風險問題，也無需擔保法。經(jīng)濟體制改革后，企業(yè)和銀行成為自主經(jīng)營、自負盈虧的法人，經(jīng)營效益與自身利益密切相關(guān)，能否獲取利潤、債權(quán)能否實現(xiàn)成為企業(yè)和銀行考慮的頭等大事。但是，由于市場經(jīng)濟機制以及與其相應(yīng)的法律制度還不完善，企業(yè)在經(jīng)營中風險加大，往往發(fā)生供貨方收不到貨款，買方給付了預(yù)付款而收不到貨，追還債款時，債務(wù)人本身又無力償還，彼此影響形成了三角債，嚴重妨礙了商品流通。銀行等金融機構(gòu)，在無擔保貸款情況下，借貸人無能力償還，大批的貸款收不回來，或者遲遲收不回來，形成了呆賬、壞賬，嚴重影響資金的融通。上述情況，破壞了正常的經(jīng)濟秩序，影響了社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。問題的結(jié)癥是債權(quán)的實現(xiàn)缺少保障，其中一個重要原因是在經(jīng)濟活動中對風險的安全防范制度不健全。擔保制度是保障債權(quán)實現(xiàn)的法律制度，能夠減少信貸和商品交易中不安全因素。因此，為保障債權(quán)的實現(xiàn)，促進資金融通和商品流通，維護經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，制定一部適應(yīng)我國經(jīng)濟狀況的擔保法是非常必要的。

　　〔司法解釋〕

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　　為了正確適用《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱擔保法)，結(jié)合審判實踐經(jīng)驗，對人民法院審理擔保糾紛案件適用法律問題作出如下解釋:

　　一、關(guān)于總則部分的解釋

　　第一條 當事人對由民事關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)，在不違反法律、法規(guī)強制性規(guī)定的情況下，以擔保法規(guī)定的方式設(shè)定擔保的，可以認定為有效。

　　第二條 反擔保人可以是債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的其他人。

　　反擔保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。

　　第三條 國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，擔保合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當根據(jù)擔保法第五條第二款的規(guī)定處理。

　　第四條 董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道的外，債務(wù)人、擔保人應(yīng)當對債權(quán)人的損失承擔連帶賠償責任。#p#分頁標題#e#

　　第五條 以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，擔保合同無效。以法律、法規(guī)限制流通的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，在實現(xiàn)債權(quán)時，人民法院應(yīng)當按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定對該財產(chǎn)進行處理。

　　第六條 有下列情形之一的，對外擔保合同無效:

　　(一)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記對外擔保的;

　　(二)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的;

　　(三)為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔保的;

　　(四)無權(quán)經(jīng)營外匯擔保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔保的;

　　(五)主合同變更或者債權(quán)人將對外擔保合同項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔保人同意和國家有關(guān)主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

　　第七條 主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任;債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。

　　第八條 主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。

　　第九條 擔保人因無效擔保合同向債 權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務(wù)人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。

　　擔保人可以根據(jù)承擔賠償責任的事實對債務(wù)人或者反擔保人另行提起訴訟。

　　第十條 主合同解除后，擔保人對債務(wù)人應(yīng)當承擔的民事責任仍應(yīng)承擔擔保責任。但是，擔保合同另有約定的除外。

　　第十一條 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

　　第十二條 當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力。

　　擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)的訴訟時效結(jié)束后，擔保權(quán)人在訴訟時效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當予以支持。

　　二、關(guān)于保證部分的解釋

　　第十三條 保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的，如果保證人不能實際代為履行，對債權(quán)人因此造成的損失，保證人應(yīng)當承擔賠償責任。

　　第十四條 不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。

　　第十五條 擔保法第七條規(guī)定的其他組織主要包括:

　　(一)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);

　　(二)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè);

　　(三)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè);

　　(四)經(jīng)民政部門核準登記的社會團體;

　　(五)經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

　　第十六條 從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應(yīng)當認定為有效。

　　第十七條 企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當根據(jù)擔保法第五條第二款的規(guī)定處理。

　　企業(yè)法人的分支機構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機構(gòu)應(yīng)當對保證合同約定的全部債務(wù)承擔保證責任。

　　企業(yè)法人的分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔保證責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任。

　　企業(yè)法人的分支機構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當承擔賠償責任的，由分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔。企業(yè)法人有過錯的，按照擔保法第二十九條的規(guī)定處理。#p#分頁標題#e#

　　第十八條 企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔。債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，可以參照擔保法第五條第二款的規(guī)定和第二十九條的規(guī)定處理。

　　第十九條 兩個以上保證人對同一債務(wù)同時或者分別提供保證時，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當認定為連帶共同保證。

　　連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權(quán)人的，人民法院不予支持。

　　第二十條 連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。

　　第二十一條 按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后，在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。

　　第二十二條 第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。

　　主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　　第二十三條 最高額保證合同的不特定債權(quán)確定后，保證人應(yīng)當對在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)余額承擔保證責任。

　　第二十四條 一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責任。

　　第二十五條 擔保法第十七條第三款第(一)項規(guī)定的債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生的重大困難情形，包括債務(wù)人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行。

　　第二十六條 第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付專款專用的，在履行了監(jiān)督支付專款專用的義務(wù)后，不再承擔責任。未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當對流失的資金承擔補充賠償責任。

　　第二十七條 保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證的，債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔連帶保證責任。

　　第二十八條 保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任。

　　第二十九條 保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔保證責任。但是，保證人仍應(yīng)當對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔保證責任。

　　第三十條 保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務(wù)人 的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當承擔保證責任。

　　第三十一條 保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果。

　　第三十二條 保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。

　　保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。#p#分頁標題#e#

　　第三十三條 主合同對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算。

　　第三十四條 一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　連帶責任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　第三十五條 保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔保證責任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。

　　第三十六條 一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷;連帶責任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。

　　第三十七條 最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起六個月。沒有約定債務(wù)清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起六個月。

　　第三十八條 同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔保人清償其應(yīng)當分擔的份額。同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，物的擔保合同被確認無效或者被撤銷，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應(yīng)當按合同的約定或者法律的規(guī)定承擔保證責任。

　　債權(quán)人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權(quán)，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權(quán)人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責任。

　　第三十九條 主合同當事人雙方協(xié)議 以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當知道的外，保證人不承擔民事責任。

　　新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定。

　　第四十條 主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道欺詐、脅迫事實的，按照擔保法第三十條的規(guī)定處理。

　　第四十一條 債務(wù)人與保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人與債務(wù)人承擔連帶賠償責任。

　　第四十二條 人民法院判決保證人承擔保證責任或者賠償責任的，應(yīng)當在判決書主文中明確保證人享有擔保法第三十一條規(guī)定的權(quán)利。判決書中未予明確追償權(quán)的，保證人只能按照承擔責任的事實，另行提起訴訟。

　　保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔責任之日起開始計算。

　　第四十三條 保證人自行履行保證責任時，其實際清償額大于主債權(quán)范圍的，保證人只能在主債權(quán)范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。第四十四條 保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑ＷC人仍應(yīng)當承擔保證責任。債權(quán)人要求保證人承擔保證責任的，應(yīng)當在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月內(nèi)提出。第四十五條 債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任。

　　第四十六條 人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報債權(quán)的，各連帶共同保證的保證人應(yīng)當作為一個主體申報債權(quán)，預(yù)先行使追償權(quán)。#p#分頁標題#e#

　　三、關(guān)于抵押部分的解釋

　　第四十七條 以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認定抵押有效。

　　第四十八條 以法定程序確認為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。

　　第四十九條 以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的，在第一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書或者補辦登記手續(xù)的，可以認定抵押有效。

　　當事人未辦理抵押物登記手續(xù)的，不得對抗第三人。

　　第五十條 以擔保法第三十四條第一款所列財產(chǎn)一并抵押的，抵押財產(chǎn)的范圍應(yīng)當以登記的財產(chǎn)為準。抵押財產(chǎn)的價值在抵押權(quán)實現(xiàn)時予以確定。

　　第五十一條 抵押人所擔保的債權(quán)超出其抵押物價值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ?/p>

　　第五十二條 當事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效。

　　第五十三條 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等 以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。

　　第五十四條 按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。

　　第五十五條 已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被采取查封、扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權(quán)的效力。

　　第五十六條 抵押合同對被擔保的主債權(quán)種類、抵押財產(chǎn)沒有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的，抵押不成立。

　　法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當承擔賠償責任。

　　第五十七條 當事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。該內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。

　　債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價取得抵押物。但是，損害順序在后的擔保物權(quán)人和其他債權(quán)人利益的，人民法院可以適用合同法第七十四條、第七十五條的有關(guān)規(guī)定。

　　第五十八條 當事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的，視為順序相同。因登記部門的原因致使抵押物進行連續(xù)登記的，抵押物第一次登記的日期，視為抵押登記的日期，并依此確定抵押權(quán)的順序。

　　第五十九條 當事人辦理抵押物登記手續(xù)時，因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記，抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認定債權(quán)人對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。但是，未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。

　　第六十條 以擔保法第四十二條第(二)項規(guī)定的不動產(chǎn)抵押的，縣級以上地方人民政府對登記部門未作規(guī)定，當事人在土地管理部門或者房產(chǎn)管理部門辦理了抵押物登記手續(xù)，人民法院可以確認其登記的效力。

　　第六十一條 抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準。

　　第六十二條 抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有權(quán)為第三人所有的，抵押權(quán)的效力及于補償金;抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押權(quán)的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押權(quán)的效力及于抵押人對共有物享有的份額。

　　第六十三條 抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。但是，抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。

　　第六十四條 債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人收取的由抵押物分離的天然孳息和法定孳息，按照下列順序清償:#p#分頁標題#e#

　　(一)收取孳息的費用;

　　(二)主債權(quán)的利息;

　　(三)主債權(quán)。

　　第六十五條 抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效。

　　第六十六條 抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。

　　抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任;如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔。

　　第六十七條 抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán);取得抵押物所有權(quán)的受讓人，可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)，使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向抵押人追償。

　　如果抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對抗受讓人，因此給抵押權(quán)人造成損失的，由抵押人承擔賠償責任。

　　第六十八條 抵押物依法被繼承或者贈與的，抵押權(quán)不受影響。

　　第六十九條 債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。

　　第七十條 抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人請求抵押人恢復(fù)原狀或提供擔保遭到拒絕時，抵押權(quán)人可以請求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請求提前行使抵押權(quán)。

　　第七十一條 主債權(quán)未受全部清償?shù)模盅簷?quán)人可以就抵押物的全部行使其抵押權(quán)。抵押物被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人可以就分割或者轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。

　　第七十二條 主債權(quán)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，各債權(quán)人可以就其享有的債權(quán)份額行使抵押權(quán)。

　　主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔保數(shù)個債務(wù)人履行債務(wù)。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔擔保責任。

　　第七十三條 抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款低于抵押權(quán)設(shè)定時約定價值的，應(yīng)當按照抵押物實現(xiàn)的價值進行清償。不足清償?shù)氖Ｓ嗖糠郑蓚鶆?wù)人清償。

　　第七十四條 抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款，當事人沒有約定的，按下列順序清償:

　　(一)實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;

　　(二)主債權(quán)的利息;

　　(三)主債權(quán)。

　　第七十五條 同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的抵押擔保的，其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應(yīng)當承擔的擔保責任。

　　同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。抵押人承擔擔保責任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當承擔的份額。

　　第七十六條 同一動產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，當事人未辦理抵押物登記，實現(xiàn)抵押權(quán)時，各抵押權(quán)人按照債權(quán)比例受償。

　　第七十七條 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，順序在先的抵押權(quán)與該財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時，該財產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)。

　　第七十八條 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，順序在后的抵押權(quán)所擔保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權(quán)的部分受償。順序在先的抵押權(quán)所擔保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實現(xiàn)后的剩余價款應(yīng)予提存，留待清償順序在后的抵押擔保債權(quán)。

　　第七十九條 同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。#p#分頁標題#e#

　　第八十條 在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)所擔保的債權(quán)未屆清償期的，抵押權(quán)人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。

　　第八十一條 最高額抵押權(quán)所擔保的債權(quán)范圍，不包括抵押物因財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務(wù)人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權(quán)。

　　第八十二條 當事人對最高額抵押合同的最高限額、最高額抵押期間進行變更，以其變更對抗順序在后的抵押權(quán)人的，人民法院不予支持。

　　第八十三條 最高額抵押權(quán)所擔保的不特定債權(quán)，在特定后，債權(quán)已屆清償期的，最高額抵押權(quán)人可以根據(jù)普通抵押權(quán)的規(guī)定行使其抵押權(quán)。

　　抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?如果實際發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。

　　四、關(guān)于質(zhì)押部分的解釋

　　(一)動產(chǎn)質(zhì)押

　　第八十四條 出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，不知出質(zhì)人無處分權(quán)的質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，因此給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔賠償責任。 第八十五條 債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。

　　第八十六條 債務(wù)人或者第三人未按質(zhì)押合同約定的時間移交質(zhì)物的，因此給質(zhì)權(quán)人造成損失的，出質(zhì)人應(yīng)當根據(jù)其過錯承擔賠償責任。

　　第八十七條 出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效;質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，人民法院不予支持。

　　因不可歸責于質(zhì)權(quán)人的事由而喪失對質(zhì)物的占有，質(zhì)權(quán)人可以向不當占有人請求停止侵害、恢復(fù)原狀、返還質(zhì)物。

　　第八十八條 出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質(zhì)通知后，仍接受出質(zhì)人的指示處分出質(zhì)財產(chǎn)的，該行為無效。

　　第八十九條 質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質(zhì)財產(chǎn)與實際移交的財產(chǎn)不一致的，以實際交付占有的財產(chǎn)為準。

　　第九十條 質(zhì)物有隱蔽瑕疵造成質(zhì)權(quán)人其他財產(chǎn)損害的，應(yīng)由出質(zhì)人承擔賠償責任。但是，質(zhì)權(quán)人在質(zhì)物移交時明知質(zhì)物有瑕疵而予以接受的除外。

　　第九十一條 動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物的從物。但是，從物未隨同質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有的，質(zhì)權(quán)的效力不及于從物。第九十二條 按照擔保法第六十九條的規(guī)定將質(zhì)物提存的，質(zhì)物提存費用由質(zhì)權(quán)人負擔;出質(zhì)人提前清償債權(quán)的，應(yīng)當扣除未到期部分的利息。

　　第九十三條 質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、出租、處分質(zhì)物，因此給出質(zhì)人造成損失的，由質(zhì)權(quán)人承擔賠償責任。

　　第九十四條 質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，為擔保自己的債務(wù)，經(jīng)出質(zhì)人同意，以其所占有的質(zhì)物為第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)的，應(yīng)當在原質(zhì)權(quán)所擔保的債權(quán)范圍之內(nèi)，超過的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ＾D(zhuǎn)質(zhì)權(quán)的效力優(yōu)于原質(zhì)權(quán)。

　　質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，為擔保自己的債務(wù)，在其所占有的質(zhì)物上為第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)的無效。質(zhì)權(quán)人對因轉(zhuǎn)質(zhì)而發(fā)生的損害承擔賠償責任。第九十五條 債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)模|(zhì)權(quán)人可以繼續(xù)留置質(zhì)物，并以質(zhì)物的全部行使權(quán)利。出質(zhì)人清償所擔保的債權(quán)后，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當返還質(zhì)物。債務(wù)履行期屆滿，出質(zhì)人請求質(zhì)權(quán)人及時行使權(quán)利，而質(zhì)權(quán)人怠于行使權(quán)利致使質(zhì)物價格下跌的，由此造成的損失，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當承擔賠償責任。

　　第九十六條 本解釋第五十七條、第六十二條、第六十四條、第七十一條、第七十二條、第七十三條、第七十四條、第八十條之規(guī)定，適用于動產(chǎn)質(zhì)押。#p#分頁標題#e#

　　(二)權(quán)利質(zhì)押

　　第九十七條 以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)的，按照擔保法第七十五條第(四)項的規(guī)定處理。

　　第九十八條 以匯票、支票、本票出 質(zhì)，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載"質(zhì)押"字樣，以票據(jù)出質(zhì)對抗善意第三人的，人民法院不予支持。

　　第九十九條 以公司債券出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載"質(zhì)押"字樣，以債券出質(zhì)對抗公司和第三人的，人民法院不予支持。

　　第一百條 以存款單出質(zhì)的，簽發(fā)銀行核押后又受理掛失并造成存款流失的，應(yīng)當承擔民事責任。

　　第一百零一條 以票據(jù)、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)人再轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押的無效。

　　第一百零二條 以載明兌現(xiàn)或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，其兌現(xiàn)或者提貨日期后于債務(wù)履行期的，質(zhì)權(quán)人只能在兌現(xiàn)或者提貨日期屆滿時兌現(xiàn)款項或者提取貨物。第一百零三條 以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用《中華人民共和國公司法》有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

　　以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效。

　　以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。

　　第一百零四條 以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)的效力及于股份、股票的法定孳息。

　　第一百零五條 以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意而轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用已出質(zhì)權(quán)利的，應(yīng)當認定為無效。因此給質(zhì)權(quán)人或者第三人造成損失的，由出質(zhì)人承擔民事責任。

　　第一百零六條 質(zhì)權(quán)人向出質(zhì)人、出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人行使質(zhì)權(quán)時，出質(zhì)人、出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人拒絕的，質(zhì)權(quán)人可以起訴出質(zhì)人和出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人，也可以單獨起訴出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人。

　　五、關(guān)于留置部分的解釋

　　第一百零七條 當事人在合同中約定排除留置權(quán)，債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)人行使留置權(quán)的，人民法院不予支持。

　　第一百零八條 債權(quán)人合法占有債務(wù)人交付的動產(chǎn)時，不知債務(wù)人無處分該動產(chǎn)的權(quán)利，債權(quán)人可以按照擔保法第八十二條的規(guī)定行使留置權(quán)。

　　第一百零九條 債權(quán)人的債權(quán)已屆清償期，債權(quán)人對動產(chǎn)的占有與其債權(quán)的發(fā)生有牽連關(guān)系，債權(quán)人可以留置其所占有的動產(chǎn)。第一百一十條 留置權(quán)人在債權(quán)未受全部清償前，留置物為不可分物的，留置權(quán)人可以就其留置物的全部行使留置權(quán)。第一百一十一條 債權(quán)人行使留置權(quán)與其承擔的義務(wù)或者合同的特殊約定相抵觸的，人民法院不予支持。

　　第一百一十二條 債權(quán)人的債權(quán)未屆清償期，其交付占有標的物的義務(wù)已屆履行期的，不能行使留置權(quán)。但是，債權(quán)人能夠證明債務(wù)人無支付能力的除外。

　　第一百一十三條 債權(quán)人未按擔保法第八十七條規(guī)定的期限通知債務(wù)人履行義務(wù)，直接變價處分留置物的，應(yīng)當對此造成的損失承擔賠償責任。債權(quán)人與債務(wù)人 按照擔保法第八十七條的規(guī)定在合同中約定寬限期的，債權(quán)人可以不經(jīng)通知，直接行使留置權(quán)。

　　第一百一十四條 本解釋第六十四條、第八十條、第八十七條、第九十一條、第九十三條的規(guī)定，適用于留置。

　　六、關(guān)于定金部分的解釋

　　第一百一十五條 當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當雙倍返還定金。

　　第一百一十六條 當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。

　　第一百一十七條 定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除主合同。對解除主合同后責任的處理，適用《中華人民共和國合同法》的規(guī)定。#p#分頁標題#e#

　　第一百一十八條 當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者定金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。第一百一十九條 實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

　　第一百二十條 因當事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

　　當事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

　　第一百二十一條 當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。

　　第一百二十二條 因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以依法向第三人追償。

　　七、關(guān)于其他問題的解釋

　　第一百二十三條 同一債權(quán)上數(shù)個擔保物權(quán)并存時，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物的擔保的，其他擔保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔保責任。

　　第一百二十四條 企業(yè)法人的分支機構(gòu)為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。但是商業(yè)銀行、保險公司的分支機構(gòu)提供保證的除外。

　　第一百二十五條 一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應(yīng)當在判決書中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任。

　　第一百二十六條 連帶責任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟。

　　第一百二十七條 債務(wù)人對債權(quán)人提 起訴訟，債權(quán)人提起反訴的，保證人可以作為第三人參加訴訟。

　　第一百二十八條 債權(quán)人向人民法院請求行使擔保物權(quán)時，債務(wù)人和擔保人應(yīng)當作為共同被告參加訴訟。

　　同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，當事人發(fā)生糾紛提起訴訟的，債務(wù)人與保證人、抵押人或者出質(zhì)人可以作為共同被告參加訴訟。

　　第一百二十九條 主合同和擔保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的，應(yīng)當根據(jù)主合同確定案件管轄。擔保人承擔連帶責任的擔保合同發(fā)生糾紛，債權(quán)人向擔保人主張權(quán)利的，應(yīng)當由擔保人住所地的法院管轄。主合同和擔保合同選擇管轄的法院不一致的，應(yīng)當根據(jù)主合同確定案件管轄。第一百三十條 在主合同糾紛案件中，對擔保合同未經(jīng)審判，人民法院不應(yīng)當依據(jù)對主合同當事人所作出的判決或者裁定，直接執(zhí)行擔保人的財產(chǎn)。

　　第一百三十一條 本解釋所稱"不能清償"指對債務(wù)人的存款、現(xiàn)金、有價證券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以執(zhí)行的動產(chǎn)和其他方便執(zhí)行的財產(chǎn)執(zhí)行完畢后，債務(wù)仍未能得到清償?shù)臓顟B(tài)。第一百三十二條 在案件審理或者執(zhí)行程序中，當事人提供財產(chǎn)擔保的，人民法院應(yīng)當對該財產(chǎn)的權(quán)屬證書予以扣押，同時向有關(guān)部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其在規(guī)定的時間內(nèi)不予辦理擔保財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　第一百三十三條 擔保法施行以前發(fā)生的擔保行為，適用擔保行為發(fā)生時的法律、法規(guī)和有關(guān)司法解釋。擔保法施行以后因擔保行為發(fā)生的糾紛案件，在本解釋公布施行前已經(jīng)終審，當事人申請再審或者按審判監(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

　　擔保法施行以后因擔保行為發(fā)生的糾紛案件，在本解釋公布施行后尚在一審或二審階段的，適用擔保法和本解釋。

　　第一百三十四條 最高人民法院在擔保法施行以前作出的有關(guān)擔保問題的司法解釋，與擔保法和本解釋相抵觸的，不再適用。第二條 在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，債權(quán)人需要以擔保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設(shè)定擔保。#p#分頁標題#e#

　　本法規(guī)定的擔保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　　【釋義】本條規(guī)定了擔保適用的范圍和擔保方式。

　　(一)擔保適用的范圍。本條第一款規(guī)定，在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，可以依照本法規(guī)定設(shè)定擔保。明確了擔保法的適用范圍，即適用于經(jīng)濟活動中發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。所謂經(jīng)濟活動主要是指在民商事方面的經(jīng)濟活動。因而，相應(yīng)排除了社會活動中其他法律關(guān)系對擔保法的適用。比如，因侵權(quán)而發(fā)生債;因身份關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù);因政府和國家機關(guān)管理行為而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)等都不適用于擔保法。

　　(二)擔保的方式。根據(jù)民法通則規(guī)定，總結(jié)我國實踐中的經(jīng)驗，借鑒國外的作法，擔保法規(guī)定了五種擔保方式，即保 證、抵押、質(zhì)押、留置和定金擔保方式。保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔保，由保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任。

　　抵押是指債務(wù)人或者第三人以其確定的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)不轉(zhuǎn)移占有，以該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。當債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔保法規(guī)定，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)，移交債權(quán)人占有，以該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。當債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔保法規(guī)定，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。留置是指在保管合同、運輸合同、加工承攬合同以及其他法律規(guī)定可以留置的合同中，債權(quán)人已按照合同約定占有了債務(wù)人的動產(chǎn)，當債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照擔保法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

　　定金是指經(jīng)濟合同當事人之間約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。保證是以保證人的資信作擔保，在訂立保證合同時，保證人以哪些財產(chǎn)作擔保并未確定，債權(quán)人對保證產(chǎn)生的權(quán)利為債權(quán)，不具有優(yōu)先受償權(quán)。定金擔保方式是以約定的金錢作擔保，債權(quán)人對定金產(chǎn)生的權(quán)利也是一種債權(quán)。定金擔保有不同于其他擔保的特點，即在約定時，定金為合同雙方當事人履行債務(wù)都起擔保作用。當給付定金的一方不履行債務(wù)時，收受定金的一方為債權(quán)人，并已事先占有定金，不存在是否優(yōu)先的問題。當收受定金的一方不履行債務(wù)時，給付定金的一方為債權(quán)人，對應(yīng)當雙倍返還的定金無優(yōu)先受償權(quán)。抵押、質(zhì)押、留置是以特定的動產(chǎn)、不動產(chǎn)作擔保，債權(quán)人對擔保物取得的是擔保物權(quán)。因而對擔保物變賣所得的價款具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　債權(quán)人需要以擔保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以根據(jù)主合同的特點，從以上五種擔保方式中選擇有利于債權(quán)實現(xiàn)的擔保方式。第三條 擔保活動應(yīng)當遵循平等、自愿、公平、誠實信用的原則。

　　【釋義】本條規(guī)定了擔保的基本原則。擔保是一種民事法律行為，但又有其自身的特點，根據(jù)民法通則有關(guān)基本原則的規(guī)定，擔保法規(guī)定，擔保活動應(yīng)當遵循平等、自愿、公平、誠實信用的原則。平等原則，是指當事人在民事活動中的法律地位平等。任何人參加擔保活動，都處于平等的地位。在適用法律上，任何一方不應(yīng)當有高于對方的特權(quán)。在擔保活動中，任何一方在享有權(quán)利的同時，都要依法承擔相應(yīng)的義務(wù)。平等原則是民法的基本原則，也是民法其他原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)。擔保法是民事法律體系中的一個重要組成部分，因此，擔保活動也應(yīng)遵守平等原則。 自愿原則，是指公民、法人或者其他組織有權(quán)根據(jù)自己的意愿決定參加不參加民事活動，參加何種民事活動。根據(jù)自己的意愿依法處分自己的財產(chǎn)和權(quán)利。民事法律制度多數(shù)屬于任意性規(guī)范，法律并不強制當事人必須做什么，當事人可以根據(jù)自己的意愿參加某種民事活動。約定合同時，在遵守法律規(guī)定的前提下，可以自己決定是否享有某些權(quán)利，接受某些義務(wù)。雙方當事人只要協(xié)商一致，合同就可以成立。協(xié)商不一致，任何一方不得強迫對方服從自己的意志。比如，第三人可以接受債務(wù)人的委托，為債務(wù)履行作擔保，也可以拒絕債務(wù)人的委托。債權(quán)人可以接受第三人提供的擔保，也可以拒絕接受。自愿原則是民法的一個顯著特征，是擔保活動應(yīng)當遵守的基本原則之一。#p#分頁標題#e#

　　公平原則，是指當事人之間在設(shè)定民事權(quán)利和義務(wù)、承擔民事責任等方面應(yīng)當公平，合情合理。在平等自愿的前提下，雙方當事人的權(quán)利義務(wù)一致，任何一方當事人不應(yīng)享有特殊的權(quán)利;或者只享有權(quán)利而不承擔義務(wù)，也不允許任何一方把不合理的義務(wù)強加給對方。公平原則是民法平等原則的體現(xiàn)。

　　誠實信用原則，主要是指當事人在擔保活動中要言行符合實際，表里如一，言行一致，克盡合同約定的義務(wù)。在社會主義市場經(jīng)濟中，遵守誠實信用原則，是非常重要的，提倡誠實信用，反對欺詐、不守信用的行為，應(yīng)當成為一種道德風尚。誠實信用原則是維護經(jīng)濟秩序必須遵守的一項基本原則。

　　在擔保活動中，堅持平等、自愿、公平、誠實信用原則是十分重要的，堅持平等、自愿、公平、誠實信用原則，才能維護參加擔保活動的各方當事人合法權(quán)益，保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展。因此，擔保活動必須遵守上述基本原則。擔保法規(guī)定的上述基本原則，對指導(dǎo)擔保活動具有重要意義。

　　第四條 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保時，可以要求債務(wù)人提供反擔保。反擔保適用本法擔保的規(guī)定。

　　【釋義】本條是有關(guān)反擔保的規(guī)定。反擔保是指為債務(wù)人擔保的第三人，為了保證追償權(quán)的實現(xiàn)，可以要求債務(wù)人提供的擔保。

　　在債務(wù)清償期屆滿，債務(wù)人未清償債務(wù)，由第三人承擔了擔保責任的，第三人即成為債務(wù)人的債權(quán)人，第三人對其代債務(wù)人向原債權(quán)人償還的債務(wù)，有權(quán)向債務(wù)人追償。第三人為保障追償權(quán)的實現(xiàn)，可以事先要求債務(wù)人提供反擔保。比如，甲為債務(wù)人乙向債權(quán)人丙提供擔保，同時可以要求乙提供反擔保，以保障甲的追償權(quán)的實現(xiàn)。反擔保是第三人保護自己合法權(quán)益的必要手段，是擔保活動中普遍使用的方法。因此，擔保法第四條第一款規(guī)定，第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保時，可以要求債務(wù)人提供反擔保。

　　擔保是為了實現(xiàn)債權(quán)而設(shè)立，反擔保也是為了實現(xiàn)債權(quán)而設(shè)立，只不過是同一法律關(guān)系中第三人完成擔保責任后，成為債務(wù)人的新債權(quán)人而已。反擔保實質(zhì)上與擔保一樣，因此，擔保法第四條第二款規(guī)定，反擔保的規(guī)定適用本法擔保的規(guī)定。

　　第五條 擔保合同是主合同的從合 同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。

　　擔保合同被確認無效后，債務(wù)人、擔保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任。

　　【釋義】本條規(guī)定了擔保合同的性質(zhì)及擔保合同無效后的法律責任。

　　一、擔保合同的性質(zhì)從擔保合同與主合同的關(guān)系看，擔保合同是主合同的從合同，具有從屬于主合同的性質(zhì)。主合同是債權(quán)人與債務(wù)人之間訂立的經(jīng)濟合同，擔保合同是債權(quán)人與債務(wù)人或者第三人約定，以擔保法規(guī)定的擔保方式，擔保債權(quán)實現(xiàn)的合同。因此，擔保合同是以主合同的存在為前提，為根據(jù)的。有了主合同才有擔保的必要，沒有主合同，就無需擔保合同，主合同無效，擔保合同也無效，從這點意義上講擔保合同是主合同的從合同。

　　根據(jù)民法通則第五十八條第二款的規(guī)定:"無效的民事行為，從行為開始時起就沒有法律的約束力。"因此，無效的合同從其訂立時起，就失去了法律約束力，當事人雙方在合同中約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也歸于無效。主合同無效，其約定的權(quán)利義務(wù)等于不存在，擔保合同沒有擔保的對象，失去擔保的作用，自然也歸于無效。但是有些擔保合同，特別是在涉外經(jīng)濟貿(mào)易中的擔保合同，經(jīng)雙方當事人約定擔保合同是獨立于主合同的，不可撤銷的擔保合同，如憑要求即付擔保，它是指作為擔保人的銀行應(yīng)申請人(債務(wù)方)的要求或指示，對受益人(通常為債權(quán)人或其指定的銀行)允諾承擔下述義務(wù):只要受益人要求付款，擔保人即應(yīng)向其支付約定的金額，受益人的付款要求是無條件的，根據(jù)事先的約定，他不需要證明其要求是有根據(jù)的，也不需要證明被擔保的主債務(wù)是否得到履行。因此，憑要求即付擔保是非從屬性的，擔保人所承擔的義務(wù)是獨立于基礎(chǔ)交易合同的，擔保人不能以基礎(chǔ)合同所產(chǎn)生的抗辯事由對抗受益人。這已成為國際貿(mào)易中的慣例。為了適應(yīng)實際需要，本條規(guī)定，擔保合同另有約定的，按照約定。二、擔保合同無效后的法律責任主合同無效，雖然不存在履行主合同的問題，但是，主合同雙方仍應(yīng)根據(jù)其過錯承擔主合同無效后的法律責任。民法通則第六十一條第一款規(guī)定:"民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。"在主合同無效，擔保合同也無效的情況下，擔保人無需承擔擔保責任，但是他要承擔自己在訂立擔保合同時的過錯責任。在債務(wù)人自己為擔保人的情況下，按照民法通則第六十一條規(guī)定辦理即可。如果擔保人是第三人，就存在著有過錯的擔保人如何承擔主合同無效后的民事責任問題。在主合同有效的情況下，也可能發(fā)生擔保合同無效的情況，比如，企業(yè)法人的分支機構(gòu)在沒有法人授權(quán)的情況下，為他人的債權(quán)作保證，該保證合同無效。在這種情況下，主合同繼續(xù)履行。如果因可歸責于債務(wù)人的事由，致使主合同約定的債務(wù)未履行而要承擔責任的話，在 債務(wù)人自己為擔保人的情況，也不發(fā)生問題，只不過是由債務(wù)人自己承擔民事責任。如果是第三人為擔保人，雖然擔保人不再承擔擔保責任，擔保人在訂立擔保合同上有過錯的，也存在對債務(wù)人未履行主合同的債務(wù)如何承擔責任的問題。根據(jù)擔保法第五條第二款的規(guī)定，在擔保合同無效的情況下，無效后的責任，應(yīng)當由債權(quán)人、債務(wù)人、擔保人三方根據(jù)各自的過錯承擔相應(yīng)的責任，無過錯的不承擔責任。擔保人的過錯責任是建立在為債務(wù)人作擔保的前提下的，因此，擔保人有過錯的，僅應(yīng)當根據(jù)其過錯大小，分擔債務(wù)人應(yīng)當承擔的主合同無效或者主債務(wù)未履行的部分責任。#p#分頁標題#e#