第八十一條 縣級以上衛生行政、質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理部門應當按照法定權限和程序履行食品安全監督管理職責；對生產經營者的同一違法行為，不得給予二次以上罰款的行政處罰；涉嫌犯罪的，應當依法向公安機關移送。

　　【釋義】本條是對食品安全監督管理部門履行監管職責的要求。

　　（一）按照法定權限和程序履行職責

　　黨的十六大把發展社會主義民主政治，建設社會主義政治文明，作為全面建設小康社會的重要目標之一，并明確提出加強對執法活動的監督，推進依法行政。依法行政，是對行政機關的基本要求，只有依法行政，才能實現行政行為的公開、公平、公正。依法行政主要包括兩層含義：一是依照法定權限行使職權。行政機關實施行政管理，應當在其法定職權范圍內實施，非行政機關的組織未經法律、法規授權或者行政機關的合法委托，不得行使行政執法權，不得作出影響公民、法人和其他組織合法權益或者增加公民、法人和其他組織義務的決定；實行行政執法人員資格制度，沒有取得執法資格的人員不得從事行政執法工作。在食品安全監督管理中，衛生行政、質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理部門要嚴格按照法律規定的權限范圍履行職責，不能玩忽職守、疏于履職，也不得越權。二是依照法定程序行使職權。程序是實體的保障，其作用就是通過制度化的管理和規定，防止恣意、專斷的出現，保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。由于我國目前仍無統一的行政程序法，以及長期形成的重實體輕程序的傳統，行政機關行使職權時，往往注重是否屬于法定職權，執法的內容是否合法，而缺少對行政執法程序合法性的關注。依據行政處罰法、行政許可法等有關法律、法規、規章的規定，食品安全監督管理部門履行食品安全管理職責，應當遵守法律法規關于期限的規定，及時作出，不得隨意拖延；除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私外，應當公開，并聽取公民、法人和其他組織的意見；在對食品生產經營者作出行政處罰、行政許可等對當事人權利義務有重大影響的決定之前，應當告知當事人作出行政決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享有陳述和申辯的權利，充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據，應當進行復核，當事人提出的事實、理由或者證據成立的，應當采納；作出行政決定后，應當告知相對人依法享有申請行政復議或者提起行政訴訟的權利；對重大事項，當事人、利害關系人依法要求聽證的，食品安全監督管理部門應當組織聽證；行使自由裁量權的，應當在行政決定中說明理由。食品安全監督管理部門工作人員還應當遵守有關回避制度的規定，在與當事人存在利害關系，可能影響公正執法時，應當進行回避。食品安全監督管理部門應當嚴格按照法定程序實施監督管理，減少行政執法的盲目性和任意性，提升監督管理的品質，提高工作效率，更好地保護公民、法人和其他組織的合法權益。

　　食品安全監督管理部門應當按照法定權限和程序履行監督管理職責，違法采取監督管理措施，給公民人身或者財產造成損害，給法人或者其他組織造成損失的，應當依法予以賠償，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分；情節嚴重構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　（二）不得對同一違法行為給予二次以上罰款

　　行政處罰是指行政機關對公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為給予的處罰，包括警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照、行政拘留，以及法律、行政法規規定的其他行政處罰。罰款是行政機關強制違法者承擔一定的金錢給付義務的處罰方式，是一種經濟上的處罰。罰款由于既不影響被處罰人的人身自由及其合法的活動，又能起到對違法行為的懲戒作用，因此成為行政處罰中應用最廣泛的一種處罰方式。

　　行政處罰法規定一事不二罰原則時考慮到，由于同一違法行為可能同時違反兩個以上的行政管理秩序，依法都應當給予行政處罰，如果簡單規定對同一違法行為只能進行一次行政處罰，可能會使違法人受到的處罰大大輕于過錯，甚至出現以輕罰避重罰的現象；如果規定可以重復進行行政處罰，則可能出現處罰大于過錯的現象，影響處罰的合理性。為了有效地制止亂罰款、濫罰款，避免重復處罰、過罰不當，行政處罰法明確規定對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。因此，本法重申，縣級以上衛生行政、質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理部門履行食品安全監督管理職責，對生產經營者的同一違法行為，不得給予二次以上罰款的行政處罰，即不得對生產經營者的同一違法行為，以同一事實和同一依據，給予兩次以上罰款的行政處罰。

　　需要注意的是，對生產經營者的同一違法行為，給予的行政處罰中不得出現二次以上罰款，但可以由不同部門給予不同種類的行政處罰，如同時給予罰款、沒收違法所得、吊銷許可證等行政處罰，其中罰款處罰只能由先處罰的部門給予一次罰款處罰。

　　（三）涉嫌犯罪的，依法移送公安機關

　　縣級以上衛生行政、質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理部門履行食品安全監督管理職責，發現生產經營者涉嫌犯罪的，應當依法移送公安機關，不得以罰代刑。這是關于行政處罰和刑事處罰銜接的規定。行政處罰與刑事處罰都屬于公法責任，但又是兩種性質不同的法律制裁方法，行政處罰法第二十二條規定，違法行為構成犯罪的，行政機關必須將案件移送司法機關，依法追究刑事責任。

　　目前，“以罰代刑”是行政執法領域中普遍存在的問題。行政機關對違法犯罪行為往往以罰錢了之，該立案的不立案，該移送公安機關處理的不移送，特別是在涉及經濟犯罪時尤為突出。這樣做一方面放縱了犯罪行為，可能會導致犯罪現象難以根除，影響整頓和規范市場經濟秩序工作的效果，造成更嚴重的損失，如對假冒偽劣食品生產經營以罰代刑，在一定程度上助長了造假分子的氣焰，導致假冒偽劣食品屢禁不止。另一方面，以罰代刑也是對行政權力的濫用，容易引發貪污賄賂罪、瀆職犯罪。為了保證行政執法機關向公安機關及時移送涉嫌犯罪案件，依法懲罰破壞社會主義市場經濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪以及其他犯罪，保障社會主義建設事業順利進行，2001年7月9日國務院發布第310號令《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》，規定行政執法機關在依法查處違法行為過程中，發現違法事實涉及的金額、違法事實的情節、違法事實造成的后果等，根據刑法關于破壞社會主義市場經濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的規定和最高人民法院、最高人民檢察院關于破壞社會主義市場經濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的司法解釋以及最高人民檢察院、公安部關于經濟犯罪案件的追訴標準等規定，涉嫌構成犯罪，依法需要追究刑事責任的，必須依照該規定向公安機關移送。

　　食品安全監督管理部門移送涉嫌犯罪案件，應當接受人民檢察院和監察機關依法實施的監督。任何單位和個人對食品安全監督管理部門違反規定，應當向公安機關移送涉嫌犯罪案件而不移送的，有權向人民檢察院、監察機關或者上級主管部門舉報。

　　食品安全監督管理部門違反規定，逾期不將案件移送公安機關的，由本級或者上級人民政府，或者實行垂直管理的上級主管部門，責令限期移送，并對其正職負責人或者主持工作的負責人根據情節輕重，給予記過以上的行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。違反規定，對應當向公安機關移送的案件不移送，或者以行政處罰代替移送的，由本級或者上級人民政府，或者實行垂直管理的上級主管部門，責令改正，給予通報；拒不改正的，對其正職負責人或者主持工作的負責人給予記過以上的行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。對食品安全監督管理部門逾期不將案件移送公安機關的，以及應當向公安機關移送的案件不移送，或者以行政處罰代替移送的直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　依照行政處罰法的規定，食品安全監督管理部門向公安機關移送涉嫌犯罪案件前，已經依法給予當事人罰款的，人民法院判處罰金時，依法折抵相應罰金。

　　食品安全監督管理部門在依法查處違法行為的過程中，發現貪污賄賂、國家工作人員瀆職或者國家機關工作人員利用職權侵犯公民人身權利和民主權利等違法行為，涉嫌構成犯罪的，應當依法及時將案件移送人民檢察院。