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寧波
外資并購非上市企業的法律程序
1.外資在并購前進行自我評估。
在對目標公司進行審查以前，并購公司應當進行自我評估，自我評估的范圍包括自我價值評估與主體適格評估。
(1)自我價值評估。
自我價值評估的主要內容包括分析企業現狀、評估企業自我價值、評估協同效應、評估并購后聯合企業的價值、綜合評估并購的可行性。確定本企業的價值是企業實施并購的基礎，對整個并購過程來說地位十分重要，沒有對自身價值進行評估，就不能評價不同的并購策略給企業帶來的價值有多少，無法選擇適當的并購策略。評估企業的自身價值與一般企業的價值評估所用的方法相同，多為現金流量折現法，需要對企業的歷史業績，以及獨立經營情況下的未來績效進行分析和預測，算出企業的加權平均資本成本，將其未來現金流量折算成現值。
(2)主體適格性評估。
主體適格性審查就是外資是否符合我國法律政策規定的并購資格條件。依據我國現有的法律政策的規定，并不是所有的外資都可以并購國有企業，只有具備一定的經濟實力、經營管理能力等的外資，才具備并購國有企業的要件。在審查適格性時可參照的法律政策是：《關于出售國有小型企業中若干問題意見的通知》、《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》、《利用外資改組國有企業暫行規定》、《外國投資者并購境內企業暫行規定》和《境外金融機構投資入股中資金融機構管理辦法》等。
2.選擇和確定目標國有企業。
一直以來，我們對外國投資者并購國有企業有一種心理抵觸。一方面，國有企業被外資并購似乎意味著國有企業的失敗。另一方面，這也似乎意味著國有資產的流失。因此，外國投資者在選擇目標企業的時候一定要注意該企業是否有愿意被外國投資者并購的愿望。
外國投資者在中國境內進行并購要根據自身的需要和市場行情選擇合適的目標企業。一般來說，外國投資者要考慮目標企業的區域環境、股本結構、融資能力、面臨的行業環境、國內外競爭狀況、擁有的市場份額、利潤水平和發展前景、財政隸屬關系、政府是否會干預對目標企業的并購，以及干預的程度、目標企業的資產、負債和凈資產情況、目標企業的經營層素質和管理水平等。
3.履行批準手續。
外資在并購國有企業以前，必須得到國家有關部門的批準，否則，并購無效。批準手續應當是外資或中方必須履行的義務。我國涉及并購的審批機關非常復雜，因此必須注意報批機關。此外，要注意向不同機關報送的材料要齊全。
4.發出并購意向書。
意向書是一種書面文件，是并購雙方預先約定用于說明雙方關于進行和約談判的書面意見。大多數情況下，意向書都沒有法律約束力，但是具有道德約束力。為了并購能夠順利進行，并購方在確定目標公司以后一般要向其發出并購意向書，其意義類似于要約邀請。其主要作用是向對方傳遞并購意向以及初步的條件，并希望對方能夠發表意見；另外，在并購談判過程可能會涉及商業秘密，一些競爭對手可能利用并購談判的機會獲取對方的秘密。為了避免這種情況發生，可以在并購意向書中規定保密條款并賦予其法律效力。意向書雖然沒有法律約束力，但是，規定好意向書中的主要條款也是非常重要的。
5.談判并簽訂并購合同。
盡管根據我國現行法規的規定，收購上市公司必須簽訂收購協議，但是，由于外資并購上市公司的法律程序與價格已經在現有的法規中作明確規定，因此，談判主要運用于并購非上市公司的情況。而且，在敵意收購的情況下，也不存在談判的問題，談判只在善意收購非上市公司的過程中采用。并購中的談判主要涉及三個問題：員工安置、價格和并購后的管理權。
《外國投資者并購境內企業的暫行規定》對并購合同的主要內容作了強行性規定，如果缺少上述內容，并購可能不被批準。《外國投資者并購境內企業的暫行規定》區分為資產購買協議與股權購買協議，并分別規定了各自應當具備的內容。資產購買協議應當具有以下內容：第一，協議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；第二，擬購買資產的清單、價格；第三，協議的履行期限、方式；第四，協議各方的權利義務；第五，違約責任、爭議解決；第六，協議簽署的時間、地點。股權購買協議主要應當包括以下內容：第一，協議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；第二，購買股權的份額和價款；第三，協議的履行期限、方式；第四，協議各方的權利義務；第五，違約責任、爭議解決；第六，協議簽署的時間、地點。上述條款僅僅是并購合同的主要內容。
6.完成并購
并購合同簽訂后，還應當將合同到有關機關審批，并購協議經過有關機關批準以后生效。報批時應當附國有產權登記證、國有企業的審計及資產評估報告核準或備案情況、職工安置方案、債權債務協議、企業重整方案、中外方的有關決議、中方職工代表大會的意見與決議。轉讓國有股權和外國投資者認購含有國有股權公司的增資額的，還應提交經濟貿易主管部門的批準文件。投資者自收到外商投資企業營業執照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續。中外雙方憑改組申請和并購協議的批準文件依法辦理外商投資企業的審批手續；所成立的外商投資企業是股份有限公司的，依照《公司法》的有關規定辦理。此外，國有企業被并購以后，企業的性質往往發生了變更。根據我國現行法律法規的規定，需要到原登記機關辦理變更登記手續。
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