為貫徹落實《國務院關于促進企業兼并重組的意見》(國發[2010]27號)有關發揮資本市場促進企業重組作用的要求，規范引導資本市場并購重組活動，支持并購融資，進一步完善上市公司發行股份購買資產和借殼上市的制度，根據《證券法》、《公司法》有關規定，中國證監會起草了《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定(征求意見稿)》。歡迎投資者和社會各界積極參與討論研究并提出建設性意見和建議。有關意見和建議請以書面或者電子郵件的形式于2011年5月28日前反饋至中國證監會。聯系方式如下： 　　傳真：8610-88061167, 88061504 　　電子信箱：[email protected] 　　通訊地址：北京市西城區金融大街19號富凱大廈A座中國證監會上市公司監管部 　　郵編：100033 　　中國證券監督管理委員會 　　二零一一年五月十三日 　　附件一：《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定(征求意見稿)》.doc 　　附件二：《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定(征求意見稿)》的起草說明.doc 　　關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定 　　(征求意見稿) 　　為了貫徹落實《國務院關于促進企業兼并重組的意見》(國發[2010]27號)的有關規定，支持企業利用資本市場開展兼并重組，促進行業整合和產業升級，進一步規范、引導借殼上市活動，完善上市公司發行股份購買資產的制度規定，鼓勵上市公司以股權、現金及其他金融創新方式作為兼并重組的支付手段，拓寬兼并重組融資渠道，提高兼并重組效率。現就有關事項決定如下： 　　一、 在《上市公司重大資產重組管理辦法》(以下簡稱《重組辦法》)第十一條后增加一條，作為第十二條：“自控制權發生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產總額占上市公司最近一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末資產總額的比例達到100%以上的，除符合本辦法第十條、第四十二條規定的要求外，上市公司購買的資產對應的經營實體持續經營時間應當在3年以上，最近2個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣2000萬元。上市公司購買的資產屬于金融、創業投資等特定行業的，由中國證監會另行規定。 　　前款規定的重大資產重組完成后，上市公司應當符合中國證監會關于上市公司治理與規范運作的相關規定，在業務、資產、財務、人員、機構等方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在同業競爭或者顯失公平的關聯交易。” 　　二、 將《重組辦法》第十二條中的“計算前條規定的比例時”修改為“計算第十一條、第十二條規定的比例時”。 　　三、 將《重組辦法》第十七條中的“上市公司擬進行本辦法第二十七條第一款第(一)、(二)項規定的重大資產重組以及發行股份購買資產的”修改為“上市公司擬進行本辦法第二十八條第一款第(一)至(三)項規定的重大資產重組以及發行股份購買資產的”。 　　四、 在《重組辦法》第二十七條第一款中增加一項，作為該款的第(一)項：“符合本辦法第十二條的規定”。 　　五、 將《重組辦法》第三十五條修改為：“獨立財務顧問應當按照中國證監會的相關規定，對實施重大資產重組的上市公司履行持續督導職責。持續督導的期限自中國證監會核準本次重大資產重組之日起，應當不少于一個會計年度。實施本辦法第十二條規定的重大資產重組，持續督導的期限自中國證監會核準本次重大資產重組之日起，應當不少于三個會計年度。” 　　六、 在《重組辦法》第三十六條中增加一款，作為第二款：“獨立財務顧問應當結合本辦法第十二條規定的重大資產重組實施完畢后的第二、三個會計年度的年報，自年報披露之日起15日內，對前款第(二)至(六)項事項出具持續督導意見，向派出機構報告，并予以公告。” 　　七、 在《重組辦法》第四十一條中增加一款，作為第二款：“上市公司為促進行業或者產業整合，增強與現有主營業務的協同效應，在其控制權不發生變更的情況下，可以向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人之外的特定對象發行股份購買資產，發行股份數量不低于發行后上市公司總股本的5%;發行股份數量低于發行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產的交易金額不低于1億元人民幣，創業板上市公司擬購買資產的交易金額不低于5000萬元人民幣。” 　　八、 在《重組辦法》第四十一條后增加一條，作為第四十三條：“上市公司發行股份購買資產的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現行相關規定辦理。” 　　九、 將《上市公司非公開發行股票實施細則》(以下簡稱《實施細則》)第六條修改為：“發行方案涉及中國證監會規定的重大資產重組的，其配套融資按照現行相關規定辦理”。 　　十、 本決定自2011年 月 日起實施。 　　《重組辦法》、《實施細則》根據本決定作相應的修改，重新公布。 　　《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定(征求意見稿)》的起草說明 　　一、《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定(征求意見稿)》起草背景 　　2010年8月，國務院發布《關于促進企業兼并重組的意見》(以下簡稱“國發[2010]27號”)，明確提出充分發揮資本市場推動企業重組的作用，促進加快轉變經濟發展方式和調整經濟結構。為貫徹落實國發27號文的工作部署和要求，證監會圍繞有效發揮資本市場功能，支持促進并購重組，更好服務于國民經濟的總體要求，組織開展了推進完善資本市場并購重組的專項工作。在廣泛聽取意見的基礎上，以優先支持符合國家產業政策、有利行業整合、結構優化的并購重組活動為導向，形成規范推進資本市場并購重組的十項工作安排。十項工作安排圍繞推進市場化并購重組改革主線，涉及上市公司監管工作各個層面的基礎制度建設：既有規范內部制度，也有完善外部環境;既有自我行為規范，也有相關市場主體行為規范;既涉及近期的工作目標，也涉及遠期的工作目標;既涉及治標的措施，也涉及治本的措施，充分體現了遠近結合、標本兼治的總體要求。 　　十項工作安排的落實和實施是一項系統性和長期性的工作，證監會整體部署，逐項制訂具體操作方案，統籌配套相關規則，成熟一項推出一項。《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)是十項工作安排的重要組成部分，涉及規范、引導借殼上市、完善發行股份購買資產的制度規定和支持并購重組配套融資三項內容。 　　二、《征求意見稿》的積極作用 　　(一)規范、引導借殼上市活動。借殼上市是利用資本市場并購重組制度實現上市的一種方式，通常指收購人取得上市公司控制權同時或者之后對上市公司實施重大資產重組的行為。境外成熟市場對借殼上市均無禁止性規定，通常是根據首次公開發行股票(IPO)標準和程序對借殼上市設定監管要求，由于各國IPO標準不同對于借殼上市的監管要求也不同。《征求意見稿》借鑒境外成熟市場的監管理念和經驗，結合我國經濟社會發展和資本市場的實際情況，統籌考慮適用范圍的適當性、監管標準的適度性，進一步規范、引導借殼上市行為，明確規定借殼上市的監管范圍、監管條件和監管方式，有利于遏制市場績差股投機炒作和內幕交易等問題，有利于統籌平衡借殼上市與IPO的監管效率，有利于市場化退市機制改革的推進和出臺。 　　(二)完善發行股份購買資產的制度規定。股權分置改革完成后，通過發行股份購買資產等方式實施并購重組，已成為并購重組市場的主流趨勢，特別是在以提高產業集中度和資源配置效率，實現規模化、集約化經營為目的的并購重組中發揮了十分重要的作用。《征求意見稿》對上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人之外的特定對象發行股份購買資產的標準和條件進行了補充規定，進一步健全和完善了發行股份購買資產的制度規定，有利于降低重組成本，提高重組效率，有利于優勢上市公司進行行業深度整合和產業升級，有利于國家產業政策的貫徹和落實。 　　(三)支持并購重組配套融資。國發27號文明確提出，支持符合條件的企業通過發行股票、債券、可轉換債等方式為兼并重組融資，鼓勵上市公司以股權、現金及其他金融創新方式作為兼并重組的支付手段，《征求意見稿》允許上市公司發行股份購買資產與配套融資同步操作，解除了相關二者分開操作的政策限制，實現一次受理，一次核準，有利于上市公司拓寬兼并重組融資渠道，有利于減少并購重組審核環節，有利于提高并購重組的市場效率。為進一步探索通過發行股份、債券、可轉換債等方式拓寬并購融資渠道，不斷創新和豐富并購融資工具開辟了通道。 　　三、《征求意見稿》的主要內容 　　(一)規范、引導借殼上市 　　按照在產權清晰、治理規范、業務獨立、誠信良好、經營穩定和持續經營紀錄等方面執行首次公開發行趨同標準，要求擬借殼資產(業務)持續兩年盈利的總體要求，《征求意見稿》從借殼上市的監管范圍、監管條件以及監管方式三方面進行了明確規范。 　　在監管范圍方面，《征求意見稿》對借殼上市進行了明確界定，即：自控制權發生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產總額占上市公司最近一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末資產總額的比例達到100%以上的交易行為。 　　在監管條件方面，《征求意見稿》從三個方面明確規定了借殼上市的監管條件。一是要求擬借殼對應的經營實體持續經營時間應當在3年以上，最近2個會計年度凈利潤均為正數且累計超過2000萬元;二是要求借殼上市完成后，上市公司應當符證監會有關治理與規范運作的相關規定，在業務、資產、財務、人員、機構等方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在同業競爭或者顯失公平的關聯交易。三是要求借殼上市應當符合國家產業政策要求，屬于金融、創業投資等特定行業的借殼上市，由中國證監會另行規定。 　　在監管方式方面，相比較IPO是主體自身的規范上市而言，借殼上市主要關注上市公司與標的資產之間的整合效果、產權完善以及控制權變更后公司治理的規范，因此監管重點更加突出在持續督導的效果，《征求意見稿》強化了財務顧問對實施借殼上市公司的持續督導，要求財務顧問對借殼上市完成后的上市公司的持續督導期限自我會核準之日起不少于三個會計年度，并在各年年報披露之日起15日內出具持續督導意見，向派出機構報告并公告。 　　(二)完善發行股份購買資產的制度規定 　　《征求意見稿》在《重組辦法》第五章關于發行股份購買資產的特別規定中，進一步明確上市公司為促進行業或者產業整合，增強與現有主營業務的協同效應，在其控制權不發生變更的情況下，可以向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人之外的特定對象發行股份購買資產。為提高市場配置資源的效率，同時明確規定，向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人之外的特定對象發行股份購買資產的，發行股份數量不低于發行后上市公司總股本的5%;發行股份數量低于發行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產的交易金額不低于1億元人民幣，創業板上市公司擬購買資產的交易金額不低于5000萬元人民幣。 　　(三)支持上市公司重大資產重組與配套融資同步操作 　　《征求意見稿》明確規定，上市公司發行股份購買資產的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現行相關規定辦理。 　　該規定將適用于為提高重大資產重組項目整合績效而支付部分對價和補充流動資金等用途，不屬于重大資產重組項目配套資金的上市公司再融資仍按現行規定辦理。同時，《征求意見稿》修改了上市公司重大資產重組與配套融資須分開操作的相關限制性規定。