第一百九十條 訂立抵押合同前抵押財產已出租的,原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。
●條文主旨
本條是關于抵押權和租賃權關系的規定。
●立法背景
以房屋等財產抵押的,在設定抵押權前,有時該財產上已存在租賃法律關系。比如某甲將房屋抵押給乙前,已將該房屋出租給丙使用。這種事先存在的租賃關系是否繼續有效呢?
從理論上講,財產租賃屬于債權的范疇,根據物權優先于債權的原則,財產所有權人將已出租的財產轉讓給第三人的,第三人取得財產的所有權的同時,承租人的租賃權即歸于消滅。承租人可以要求出租人承擔債務不履行的責任,但不能向出租財產的買受人要求繼續履行租賃合同,因為承租人與買受人不存在租賃合同關系。但是,隨著社會經濟的發展,為了保護承租人尤其是不動產承租人的利益,維護社會穩定,現代各國民法都逐漸采取了增強租賃權效力的作法,將“買賣擊破租賃”規則轉為“買賣不破租賃”規則,即租賃關系成立后,即使出租人將出租物轉賣給第三人,該原已存在的租賃關系仍對買受人有效,承租人仍然可以向受讓人主張租賃權,受讓人取得的是一項有租賃權負擔的財產所有權。
我國擔保法和合同法也采取了“買賣不破租賃”的規則,擔保法第四十八條明確規定:“抵押人將已出租的財產抵押的,應當書面告知承租人,原租賃合同繼續有效。”合同法第229條規定:“租賃物在租賃期間發生所有權變動的,不影響租賃合同的效力。”物權立法過程中有的同志提出,“買賣不破租賃”是處理所有權與租賃權的基本原則,抵押人將已出租的財產抵押的,不論是否告知承租人,原租賃合同都是有效的,因此,物權法沒有必要規定“告知承租人”。有的同志提出,實踐中不僅有抵押人將出租的財產抵押,也經常發生將抵押的財產出租的情形,我國擔保法對此沒有規定,物權法應當予以完善。經研究,物權法采納了上述意見。
●條文解讀
本條規定了兩種情況:一是,將已出租的財產抵押。在這種情況下,承租人可以繼續使用租賃物,即使實現抵押權,將抵押財產轉讓給債權人或者第三人,抵押人與承租人之間原有的租賃關系也不當然終止,承租人可以繼續享有租賃權。二是,將已抵押的財產出租。在這種情況下,如何處理抵押權與租賃權的關系有不同意見,一種意見認為,由于抵押權成立在先,其應當優先于租賃權,租賃權不能對抗抵押權,抵押實現時租賃權應終止。另一種意見認為,只有在租賃權的存在影響抵押權人的利益時,抵押權才能對抗租賃權,否則抵押權實現時租賃權不消滅。經研究認為,抵押財產辦理了登記的,承租人可以從抵押財產登記中查詢租債財產的物上負擔庸況,既然明知承租的財產有物上負擔,就應當承擔因實現抵押權而帶來的風險。否則,財產抵押后出租仍適用買賣不破租賃的規則,抵押權的效力就會打折扣,就會變得不確定,也會因此失去設立的意義。因此,本條規定“抵押權設立后抵押財產出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權”。也就是說,第一,如果將辦理了抵押登記的財產出租,實現抵押權后,抵押財產的買受人可以解除原租賃臺同,承租人不能要求繼續承租抵押的房屋。第二,如果將沒有辦理登記的抵押財產出租,承租人不知道也不應當知道財產已抵押的情況,抵押權就不能對抗租賃權,仍應當適用買賣不破租賃的原則。
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