勞動法解析:第二十八條 用人單位解除勞動合同的經(jīng)濟補償

來源: 律霸小編整理 · 2021-03-05 · 5738人看過
第二十八條用人單位依據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟補償。
(1)解除勞動合同后,用人單位應(yīng)當(dāng)按照什么標(biāo)準對勞動者進行補償?
違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(1994/12/3)
第五條 經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致,由用人單位解除勞動合同的,用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金,最多不超過十二個月。工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準發(fā)給經(jīng)濟補償金。
????第六條 勞動者患病或者非因工負傷,經(jīng)勞動鑒定委員會確認不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的,用人單位應(yīng)按其在本單位的工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金,同時還應(yīng)發(fā)給不低于六個月工資的醫(yī)療補助費。患重病和絕癥的還應(yīng)增加醫(yī)療補助費,患重病的增加部分不低于醫(yī)療補助費的百分之五十,患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補助費的百分之百。
????第七條 勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作,由用人單位解除勞動合同的,用人單位應(yīng)按其在本單位工作的年限,工作時間每滿一年,發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金,最多不超過十二個月。
????第八條 勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議,由用人單位解除勞動合同的,用人單位按勞動者在本單位工作的年限,工作時間每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金。
第九條 用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難,必須裁減人員的,用人單位按被裁減人員在本單位工作的年限支付經(jīng)濟補償金。在本單位工作的時間每滿一年,發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金。

勞動部辦公廳關(guān)于對解除勞動合同經(jīng)濟補償問題的復(fù)函》(1997/10/10)
一、關(guān)于對《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)〔1994〕481號)第五條中的"工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準發(fā)給經(jīng)濟補償金"的理解問題。這里的"工作時間不滿一年"是指兩種情形,第一種是指職工在本單位的工作時間不滿一年的;第二種是指職工在本單位的工作時間超過一年但余下的工作時間不滿一年的。計發(fā)經(jīng)濟補償金時對上述不滿一年的工作時間都按工作一年的標(biāo)準計算。
 二、《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第五條關(guān)于"工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準發(fā)給經(jīng)濟補償金"的規(guī)定,適用于該辦法的第六條、第七條、第八條和第九條。
(2)用人單位對勞動者發(fā)放經(jīng)濟補償金的方式和數(shù)額如何確定?
《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(1994/12/3)
第二條 對勞動者的經(jīng)濟補償金,由用人單位一次性發(fā)給。
????第三條 用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的,以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的,除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外,還需加發(fā)相當(dāng)于工資報酬百分之二十五的經(jīng)濟補償金。
第四條 用人單位支付勞動者的工資報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準的,要在補足低于標(biāo)準部分的同時,另外支付相當(dāng)于低于部分百分之二十五的經(jīng)濟補償金。
(3)經(jīng)濟補償金中的工資計算標(biāo)準應(yīng)當(dāng)如何確定?
《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(1994/12/3)
第十一條 本辦法中經(jīng)濟補償金的工資計算標(biāo)準是指企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除合同前十二個月的月平均工資。
用人單位依據(jù)本辦法第六條、第八條、第九條解除勞動合同時,勞動者的月平均工資低于企業(yè)月平均工資的,按企業(yè)月平均工資的標(biāo)準支付。
(4)用人單位在解除勞動合同后,未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)如何處理?
《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(1994/12/3)
第十條 用人單位解除勞動合同后,未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)模~發(fā)給經(jīng)濟補償金外,還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。
(5)因企業(yè)法人分立、合并而導(dǎo)致新用人單位與原用人單位的勞動者簽訂勞動合同的,勞動者能否據(jù)此要求經(jīng)濟補償?
《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(1995/8/4)
 37.根據(jù)《民法通則》第四十四條第二款"企業(yè)法人分立、合并,它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)"的規(guī)定,用人單位發(fā)生分立或合并后,分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實際情況與原用人單位的勞動者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則變更、解除或重新簽訂勞動合同。在此種情況下的重新簽訂勞動合同視為原勞動合同的變更,用人單位變更勞動合同,勞動者不能依據(jù)勞動法第二十八條要求經(jīng)濟補償。
(6)勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn),勞動合同終止的,用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟補償金?
《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(1995/8/4)
 38.勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn),勞動合同即行終止,用人單位可以不支付勞動者經(jīng)濟補償金。國家另有規(guī)定的,可以從其規(guī)定。
(7)在原固定工實行勞動合同制度的過程中,企業(yè)富余職工辭職,經(jīng)企業(yè)同意不簽訂勞動合同的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何處理?
《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(1995/8/4)
41.在原固定工實行勞動合同制度的過程中,企業(yè)富余職工辭職,經(jīng)企業(yè)同意可以不與企業(yè)簽訂勞動合同的,企業(yè)應(yīng)根據(jù)《國有企業(yè)富余職工安置規(guī)定》(國務(wù)院第111號,1993年公布)發(fā)給勞動者一次性生活補助費。
(8)職工在接近退休年齡時因勞動合同到期終止勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)如何處理?
《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(1995/8/4)
42.職工在接近退休年齡(按有關(guān)規(guī)定一般為五年以內(nèi))時因勞動合同到期終止勞動合同的,如果符合退休、退職條件,可以辦理退休、退職手續(xù);不符合退休、退職條件的,在終止勞動合同后按規(guī)定領(lǐng)取失業(yè)救濟金。享受失業(yè)救濟金的期限屆滿后仍未就業(yè),符合社會救濟條件的,可以按規(guī)定領(lǐng)取社會救濟金,達到退休年齡時辦理退休手續(xù),領(lǐng)取養(yǎng)老保險金。
(9)勞動者失業(yè)救濟金是否因經(jīng)濟補償金的發(fā)放而停發(fā)?
《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(1995/8/4)
43.勞動合同解除后,用人單位對符合規(guī)定的勞動者應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。不能因勞動者領(lǐng)取了失業(yè)救濟金而拒付或克扣經(jīng)濟補償金,失業(yè)保險機構(gòu)也不得以勞動者領(lǐng)取了經(jīng)濟補償金為由,停發(fā)或減發(fā)失業(yè)救濟金。
(10)用人單位與勞動者之間形成事實勞動關(guān)系后,用人單位故意拖延不訂立勞動合同并解除與勞動者的勞動關(guān)系,勞動者就經(jīng)濟補償與用人單位發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)如何處理?
《勞動部辦公廳關(guān)于用人單位不簽訂勞動合同,員工要求經(jīng)濟補償問題的復(fù)函》(1996/9/5)
海南省人事勞動廳:
你廳《關(guān)于用人單位不簽訂勞動合同,員工要求經(jīng)濟補償問題的請示》(瓊?cè)藙陉P(guān)〔1996〕9號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)函復(fù)如下:
根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)〔1995〕309號)第十七條和《關(guān)于勞動爭議受理問題的復(fù)函》(勞辦發(fā)〔1994〕96號)第四條規(guī)定精神,用人單位與勞動者之間形成事實勞動關(guān)系后,用人單位故意拖延不訂立勞動合同并解除與
勞動者的勞動關(guān)系,勞動者因要求經(jīng)濟補償與用人單位發(fā)生勞動爭議后,如果勞動者向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)予受理,并依據(jù)《勞動法》第九十八條、《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)〔1994〕481號)和《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》(勞部發(fā)〔1995〕223號)的有關(guān)規(guī)定處理。如果勞動者向勞動監(jiān)察機構(gòu)舉報,勞動監(jiān)察機構(gòu)應(yīng)依據(jù)《勞動法》、《違反〈中華人民共和國勞動法〉行政處罰辦法》(勞部發(fā)〔1994〕532號)等規(guī)定查處。
(11)合同制職工因調(diào)動、轉(zhuǎn)移工作單位而與原用人單位解除勞動合同的用人單位是否應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金?
《勞動部辦公廳對<關(guān)于終止或解除勞動合同計發(fā)經(jīng)濟補償金有關(guān)問題的請示>的復(fù)函》(1996/2/15)
二、關(guān)于合同制職工調(diào)動、轉(zhuǎn)移工作單位經(jīng)濟補償金計發(fā)問題。在全面實行勞動合同制度以后,職工調(diào)動、轉(zhuǎn)移工作單位,均應(yīng)通過與原用人單位終止勞動關(guān)系,再與新用人單位建立勞動關(guān)系來實現(xiàn)。職工提出調(diào)動、轉(zhuǎn)移工作單位的,應(yīng)當(dāng)在與原用人單位解除勞動合同后,與新用人單位簽訂勞動合同。用人單位依據(jù)《勞動法》第二十四條向職工提出并經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金。由勞動者本人提出解除勞動合同的,用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。
(12)計發(fā)經(jīng)濟補償金的年限如何計算?
《勞動部辦公廳對<關(guān)于終止或解除勞動合同計發(fā)經(jīng)濟補償金有關(guān)問題的請示>的復(fù)函》(1996/2/15)
三、勞動合同制度實行以前原固定工在本單位的工作年限,應(yīng)當(dāng)作為計發(fā)經(jīng)濟補償金的年限。
四、因用人單位的合并、兼并、合資、單位改變性質(zhì)、法人改變名稱等原因而改變工作單位的,其改變前的工作時間可以計算為"在本單位的工作時間"。由于成建制調(diào)動、組織調(diào)動等原因而改變工作單位的,是否計算為"在本單位的工作時間",在行業(yè)直屬企業(yè)間成建制調(diào)動或組織調(diào)動等,由行業(yè)主管部門作出規(guī)定;其他調(diào)動,由各省、自治區(qū)、直轄市作出規(guī)定。

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