公司應(yīng)注意合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范
2009-04-30 12:36:54 來(lái)源: 作者:

公司在經(jīng)營(yíng)中會(huì)簽定大量的合同，也往往容易發(fā)生糾紛，所以公司必須對(duì)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)給于足夠的重視。針對(duì)公司的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，本文提出一下建議：

一、明確合同對(duì)方當(dāng)事人的簽約資格

合同是具有法律效力的法律文件，要求簽訂合同的雙方都必須具有簽約資格。否則，可能導(dǎo)致合同無(wú)效。在簽約時(shí)，一定要審查當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，要調(diào)查對(duì)方的資信情況，應(yīng)該要求當(dāng)事人相互提供有關(guān)法律文件，證明其資格。重要的談判、簽約人應(yīng)是法定代表人。有時(shí)，一些具體業(yè)務(wù)談判，出現(xiàn)簽約的不是上述人員，在審查合同時(shí)一定要審查代理人的代理身份和代理資格即是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書，其代理行為是否超越了授權(quán)范圍，最后審查其代理權(quán)是否超出了代理權(quán)限。對(duì)于特殊行業(yè)的當(dāng)事人，從事一些重要的生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，法律或行政法規(guī)要求取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。在這種情況下，確定合同主體資格合法性的時(shí)候，還應(yīng)要求對(duì)方出示相應(yīng)的證明。審查對(duì)方當(dāng)事人的簽約資格，一定要嚴(yán)肅認(rèn)真，切不能草率從事。

二、合同起草權(quán)的爭(zhēng)取

當(dāng)雙方確立了交易意向后，就進(jìn)入合同起草階段，自然，就提出了由誰(shuí)起草合同文本的問(wèn)題。一般來(lái)講，文本由誰(shuí)起草，誰(shuí)就掌握主動(dòng)。起草一方的主動(dòng)性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，特別是自己的權(quán)利，認(rèn)真考慮寫入合同中的每一條款。而對(duì)方就會(huì)很被動(dòng)，因?yàn)榭陬^上商議的東西要形成文字，還有一個(gè)過(guò)程，有時(shí)，僅僅是一字之差，意思則有很大區(qū)別。而且主動(dòng)起草合同也可以防止對(duì)方起草合同中可能設(shè)定的陷阱。所以，公司在談判中，應(yīng)重視合同文本的起草，盡量爭(zhēng)取起草合同文本，如果做不到這一點(diǎn)，也要與對(duì)方共同起草合同文本。

三、合同形式及訂立程序是否合法

我國(guó)合同法規(guī)定:合同的形式應(yīng)當(dāng)符合要求。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。例如《合同法》、《擔(dān)保法》規(guī)定：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同及借款合同（自然人借款另有約定的除外）保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等應(yīng)以書面形式約定。如果當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 雖然，如果法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，當(dāng)事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。同樣，采用合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。但這種情況下很容易發(fā)生糾紛，糾紛發(fā)生后也不易解決。對(duì)一些特殊的合同要登記本案，否則就有可能自己的合法權(quán)利得不到保護(hù)。比如同一個(gè)合同采用不同的形式，其法律后果是不一樣的。如，對(duì)于一般的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與，但是對(duì)于經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不得隨意撤銷贈(zèng)與。對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，所以應(yīng)該盡量采用書面形式，并履行相關(guān)登記備案手續(xù)。

四、審查合同內(nèi)容

在形式應(yīng)注意合同否完整，是否有前后矛盾的地方。常見(jiàn)的錯(cuò)誤有：當(dāng)事人名稱不一致、不完全、錯(cuò)誤或矛盾，合同名稱與實(shí)質(zhì)內(nèi)容不符、時(shí)間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯(cuò)誤等。形式審查還要看是否附有對(duì)方營(yíng)業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關(guān)材料。看相關(guān)文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處。

實(shí)質(zhì)審查主要是對(duì)合同正文的審查，這是合同最關(guān)鍵的內(nèi)容，包括：第一、合同條款是否完備、合法，合同一般應(yīng)有一下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 標(biāo)的； 數(shù)量； 質(zhì)量； 價(jià)款或者報(bào)酬； 履行期限、地點(diǎn)和方式； 違約責(zé)任； 解決爭(zhēng)議的方法。第二、合同內(nèi)容是否公平，是否違法。企業(yè)簽訂合同，總是為了達(dá)到一定的經(jīng)濟(jì)目的。但是，只有合法的合同才能受到法律的保護(hù)，才能依法實(shí)現(xiàn)自己的目的。如果合同違法，就可能被認(rèn)定為無(wú)效，不但不能達(dá)到簽訂合同的預(yù)期目的，還可能受到法律的制裁。第三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴(yán)重隱患、陷阱。要注意審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章；簽名或印章上的企業(yè)名稱是否和當(dāng)事人姓名或者名稱一致；簽字人是否是企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表；簽字蓋章的方式是否符合法律規(guī)定或合同的約定等等。

特別要注意的是

第一、應(yīng)注意合同的有效性

判斷保合同的有效性，注意我國(guó)《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國(guó)《合同法》第五十二條的規(guī)定。除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國(guó)法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。關(guān)于合同有效性問(wèn)題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問(wèn)題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。

第二、應(yīng)注意合同的可操作性

實(shí)踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過(guò)于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒(méi)有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱](méi)有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語(yǔ)不確切等等。公司不能礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫，必須明確具體規(guī)定違約責(zé)任。合同用詞不宜使用如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、 “合理的”等形容詞，盡量避免使用“大約”、“相當(dāng)”等模棱兩可的詞語(yǔ)，標(biāo)點(diǎn)符號(hào)亦不可輕視。

總之，公司要熟悉有關(guān)合同方面的法律法規(guī)，做到合同條款全面、內(nèi)容明確具體，必要時(shí)應(yīng)尋求律師的幫助，以更好地維護(hù)己方合法權(quán)益。

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