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寧波
侵犯商業(yè)秘密行為的構(gòu)成及認定
作者：肖文明 發(fā)布時間：2006-10-31 17:18:13
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商業(yè)秘密（trade-secret），又稱為營業(yè)秘密，在世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）中被稱為未披露過的信息。根據(jù)我國《反不正當競爭法》第十條的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息 。
1、侵犯商業(yè)秘密行為的構(gòu)成
我國反不正當競爭法第十條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密，該條還規(guī)定，第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。上述規(guī)定是認定侵犯商業(yè)秘密行為的法律依據(jù)。 需要指出的是，對于行為人在主觀上存在的過錯，有學者認為是故意，也有人認為是故意或過失，還有人認為是故意或重大過失。對此，筆者認同與前者，無論從《反不正當競爭法》的立法本意看，還是從《刑法》、《合同法》有關商業(yè)秘密的立法本意來看，主觀上只能是故意，而不能是過失。如果將過失行為也定為侵犯商業(yè)秘密，則違背了立法意圖，也擴大了法律制裁和打擊的范圍。
2、在司法實踐中，確定是否侵犯商業(yè)秘密主要從以下幾個方面進行：
首先，應當確定權(quán)利人是否存在一項有效的商業(yè)秘密。不僅應當弄清楚所稱的商業(yè)秘密的內(nèi)容，還應當認真審查該項要求保護的信息，是否滿足商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，即從是否具有秘密性，是否能夠帶來經(jīng)濟利益，有無合理的保密措施等方面來確定該項信息應否受到保護。人民法院一般委托鑒定部門或者鑒定人對是否存在商業(yè)秘密進行鑒定。在專業(yè)技術(shù)鑒定的基礎上，由法院從法律上判斷確認該項經(jīng)營信息或者技術(shù)信息是否受法律保護。
其次，應當查明被控侵權(quán)人所掌握的該項秘密信息的來源。被控侵犯商業(yè)秘密的人，經(jīng)常辯稱其商業(yè)秘密是通過合法途徑得到的，因此，查明其信息的由來十分重要。在多數(shù)案件中，查明被控侵權(quán)人有關信息的由來，對于查明侵權(quán)人是否采取了不正當手段至關重要。
再次，要確認被控侵權(quán)人是否采用了不正當手段。這是確定被控侵權(quán)人是否實施了不正當競爭行為的必要條件。只有侵權(quán)人采取了不正當手段獲取、披露、使用他人的商業(yè)秘密，才承擔相應的法律責任。不正當手段主要有脅迫、利誘、盜竊等。其他違反公認的商業(yè)道德的手段，也屬于不正當手段。對于采取不正當手段獲取、使用、披露商業(yè)秘密的，可以直接認定行為人有過錯，要求其承擔法律責任。
目前,我國商業(yè)秘密侵權(quán)現(xiàn)象十分突出，我國對商業(yè)秘密的保護還處于不完整的、零散的階段，過于原則， 不便操作。沒有專門的《商業(yè)秘密保護法》，對商業(yè)秘密的保護范圍不夠；對侵犯商業(yè)秘密的行為認定不夠明確；對侵犯商業(yè)秘密行為人給予刑事處罰后，是否還要承擔民事責任；如何解決人才流動中的商業(yè)秘密保護問題等，都需要加以深入的研究和規(guī)范。筆者認為應當借鑒其它國家立法的經(jīng)驗，制定專門的《商業(yè)秘密保護法 》，使其成為知識產(chǎn)權(quán)法律體系一個組成部分。筆者認為在條件成熟后，應盡快制定專門的《商業(yè)秘密保護法》，才能從根本上解決對商業(yè)秘密保護的法律問題。
（作者單位：江蘇省如東縣人民法院）
來源：中國法院網(wǎng)
編輯：陳思
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