受新型冠狀病毒感染肺炎疫情影響，國家及地方均采取了強(qiáng)有力的應(yīng)急措施，在勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)了新情況新問題，出現(xiàn)了一些新的熱點(diǎn)詞匯，比如：延遲復(fù)工等。有些問題法律規(guī)定模糊、有些問題甚至沒有對(duì)應(yīng)的法律條文或政策依據(jù)，處理這些問題一方面要用好法律“工具箱”中的現(xiàn)有資源，同時(shí)對(duì)不符合社會(huì)發(fā)展、時(shí)代變化、現(xiàn)實(shí)情況的法律法規(guī)及規(guī)范性文件要靈活應(yīng)用、及時(shí)修訂，在兼顧企業(yè)和勞動(dòng)者雙方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，確保勞動(dòng)關(guān)系總體和諧穩(wěn)定。

一、延長春節(jié)假期、延遲復(fù)工、湖北籍員工暫不返回的法律性質(zhì)問題

根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第四十二條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定:傳染病暴發(fā)、流行時(shí)，縣級(jí)以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)立即組織力量，按照預(yù)防、控制預(yù)案進(jìn)行防治，切斷傳染病的傳播途徑，必要時(shí)，報(bào)經(jīng)上一級(jí)人民政府決定，可以采取“停工、停業(yè)、停課”緊急措施并予以公告。

根據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》第四十九條第（四）項(xiàng)規(guī)定：自然災(zāi)害、事故災(zāi)難或者公共衛(wèi)生事件發(fā)生后，履行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)職責(zé)的人民政府可以采取“禁止或者限制使用有關(guān)設(shè)備、設(shè)施，關(guān)閉或者限制使用有關(guān)場(chǎng)所，中止人員密集的活動(dòng)或者可能導(dǎo)致危害擴(kuò)大的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)以及采取其他保護(hù)措施”的應(yīng)急處置措施。

從上述法律規(guī)定可見，延長春節(jié)假期、延遲復(fù)工、湖北籍員工暫不返回均屬于法律授權(quán)的應(yīng)急處置措施或者緊急措施的范疇。

雖然均屬于應(yīng)急措施，但從勞動(dòng)法律關(guān)系而言，上述應(yīng)急措施所對(duì)應(yīng)期限的性質(zhì)不一樣，即：延長春節(jié)假（1月31日至2月2日）屬于“休息日”；延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）屬于“停工期”；湖北籍員工暫不返回（2月14日至允許返回日）視為“待工期”。

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》規(guī)定：延長2020年春節(jié)假期至2020年2月2日（農(nóng)歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。

上述《通知》載明：因疫情防控不能休假的職工，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》規(guī)定安排補(bǔ)休，未休假期的工資報(bào)酬應(yīng)按照有關(guān)政策保障落實(shí)。

上述條文使用了“補(bǔ)休”的措詞，足以表明（1月31日至2月2日）屬于“休息日”而不是法定休假日。因?yàn)楦鶕?jù)《勞動(dòng)法》第四十四條之規(guī)定，只有休息日才存在“補(bǔ)休”的概念，若是法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，只能支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。

為了有效減少人員聚集，阻斷疫情傳播，各地發(fā)布了遲延復(fù)工的通知，以湖南省為例：

2020年1月31日湖南省人民政府辦公廳下發(fā)的《湖南省人民政府辦公廳關(guān)于延遲我省企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開學(xué)的通知》規(guī)定：全省行政區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)復(fù)工時(shí)間不早于2月9日24時(shí)。

“延遲復(fù)工”作為應(yīng)急措施之一，但這個(gè)詞匯并不是法律概念，這個(gè)措施在《中華人民共和國傳染病防治法》中對(duì)應(yīng)的概念就是“停工”。由于“停工期”剛好與春節(jié)假期相銜接，故各地使用了“延遲復(fù)工”這個(gè)詞匯。“停工”是指停止正在進(jìn)行的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，而春節(jié)假期員工放假，本身未進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，在此情況下使用“延遲復(fù)工”這個(gè)詞語更精準(zhǔn)、更符合現(xiàn)實(shí)情況。

春節(jié)放假的依據(jù)是《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》，而該《辦法》系國務(wù)院的行政法規(guī)，因而延長春節(jié)假期必須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)。從各地延遲復(fù)工通知的內(nèi)容可見，采取延遲復(fù)工措施系根據(jù)省委、省政府決定。

以湖南省為例，表述為：根據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》《中華人民共和國傳染病防治法》和湖南省重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)機(jī)制的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)省委、省人民政府研究決定，現(xiàn)就延遲我省企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開學(xué)有關(guān)事項(xiàng)通知如下：……

以浙江省為例，表述為：根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和制度規(guī)定，經(jīng)省政府研究決定，現(xiàn)就延遲企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開學(xué)等事項(xiàng)通知如下：……

省委、省政府怎么有權(quán)決定延長春節(jié)假期呢？故，延遲復(fù)工期（2月3日至2月9日）不屬于春節(jié)假期，而屬于“停工期”。因春節(jié)假期與延遲復(fù)工期在時(shí)間段上前后相接，給人一種錯(cuò)覺！

“湖北籍員工暫不返回”與“延遲復(fù)工”屬于兩個(gè)不同的應(yīng)急措施。“湖北籍員工暫不返回”的法律依據(jù)是《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》第四十九條第（四）項(xiàng)所指的“其他保護(hù)措施”，具體而言屬于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)對(duì)“流動(dòng)人口管理”的措施，要求就地觀察、就地治療，暫不允許疫情高發(fā)區(qū)人員流入本行政區(qū)域內(nèi)。

在勞動(dòng)法律關(guān)系中，“延遲復(fù)工”針對(duì)的對(duì)象是企業(yè)；“湖北籍員工暫不返回”針對(duì)的對(duì)象是特定行政區(qū)域的勞動(dòng)者。

“湖北籍員工暫不返回”的措施全國很多地方采取了，但是在措詞上各個(gè)地方均不一樣。比如：

2020年1月26日湖南省長沙市開福區(qū)新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組給各街道辦事處及區(qū)屬各部門下達(dá)《調(diào)度令》，規(guī)定：對(duì)各街道、部門湖北籍已經(jīng)回家的干部職工、臨聘人員，要馬上下達(dá)通知到本人、暫緩返區(qū)工作，具體上班時(shí)間由區(qū)新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組根據(jù)疫情發(fā)展確定。

2020年2月5日湖南省張家界市武陵源區(qū)新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作指揮部下發(fā)《關(guān)于做好全區(qū)企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間疫情防控工作的通知》，規(guī)定：……對(duì)湖北籍已經(jīng)回家的員工，通知本人暫緩復(fù)工，復(fù)工時(shí)間根據(jù)疫情發(fā)展另行通知。

2020年2月4日，浙江省溫州市印發(fā)《工業(yè)企業(yè)返工疫情防控工作方案》，規(guī)定：對(duì)準(zhǔn)備返溫的湖北籍員工必須不漏一人地進(jìn)行溝通聯(lián)系，勸告其延時(shí)來溫。對(duì)湖北籍員工可采取預(yù)留崗位等辦法鼓勵(lì)延時(shí)返溫。

2020年2月6日重慶市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組綜合辦公室下發(fā)《關(guān)于切實(shí)做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間企業(yè)復(fù)產(chǎn)復(fù)工有關(guān)工作的通知》，規(guī)定：對(duì)目前仍在湖北境內(nèi)的員工勸留在當(dāng)?shù)兀瑫翰环祷亍?/span>

2020年2月6日北京市新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組召開第十六次會(huì)議，規(guī)定：對(duì)疫情高發(fā)區(qū)計(jì)劃返京人員，提前聯(lián)系告知暫不返京，對(duì)已返京人員嚴(yán)格落實(shí)居家觀察等措施。

“湖北籍員工暫不返回”雖然各地的措詞不一樣，但在該時(shí)間段的勞動(dòng)法律關(guān)系具有三個(gè)共同的特征：

1、企業(yè)已復(fù)工，不再處于停工狀態(tài)；

2、雙方的勞動(dòng)關(guān)系仍存在；

3、員工未提供勞動(dòng)，等待通知返回工作崗位。

對(duì)于這個(gè)特殊時(shí)間段勞動(dòng)法律關(guān)系的處理目前暫無相對(duì)應(yīng)的法律條文，根據(jù)上述特征，把“湖北籍員工暫不返回”這個(gè)時(shí)間段視為“待工期”為宜。視為“待工期”讓勞動(dòng)者的基本生活有保障，能較好的平衡企業(yè)與勞動(dòng)者雙方的權(quán)益。

二、延長春節(jié)假期、延遲復(fù)工、湖北籍員工暫不返回的工資待遇問題

延長春節(jié)假期（1月31日至2月2日）屬于“休息日”，單位安排勞動(dòng)者工作,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第四十四條之規(guī)定安排補(bǔ)休,不能安排補(bǔ)休的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人日或者小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的200%支付工資；未安排勞動(dòng)者加班的，視同正常出勤，依照勞動(dòng)合同約定工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。

注：經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的用人單位，其勞動(dòng)者綜合計(jì)算工作時(shí)間超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，應(yīng)視為延長工作時(shí)間，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的150%支付工資；

經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的用人單位，在上述“休息日”上班，不需支付加班費(fèi)。

勞動(dòng)者加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)怎么確定？加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)，應(yīng)當(dāng)按照法定工作時(shí)間內(nèi)勞動(dòng)者提供正常勞動(dòng)應(yīng)得工資確定，具體情況如下：

（一）、實(shí)際發(fā)放的工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同約定工資標(biāo)準(zhǔn)的，可以視為雙方變更了合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)，以實(shí)際發(fā)放的工資標(biāo)準(zhǔn)作為計(jì)算加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)。

（二）、勞動(dòng)合同沒有明確約定工資數(shù)額，或者合同約定不明確時(shí)，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際發(fā)放的工資作為計(jì)算基數(shù)。用人單位按月直接支付給職工的工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等都屬于實(shí)際發(fā)放的工資。在以實(shí)際發(fā)放的工資作為加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)時(shí)，加班費(fèi)、伙食補(bǔ)助等應(yīng)當(dāng)扣除，不能列入計(jì)算基數(shù)范圍。

（三）、勞動(dòng)者的當(dāng)月獎(jiǎng)金具有“勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資報(bào)酬”性質(zhì)的,屬于工資組成部分。勞動(dòng)者的當(dāng)月工資與當(dāng)月獎(jiǎng)金發(fā)放日期不一致的,應(yīng)將這兩部分合計(jì)作為加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)。

延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）屬于“停工期”，按照《工資支付暫行規(guī)定》第十二條之規(guī)定，單位應(yīng)按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資。

《工資支付暫行規(guī)定》第十二條：非因勞動(dòng)者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資。超過一個(gè)工資支付周期的，若勞動(dòng)者提供了正常勞動(dòng)，則支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；若勞動(dòng)者沒有提供正常勞動(dòng)，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。

根據(jù)《對(duì)〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定》（勞部發(fā)[1995]226號(hào)）文件之規(guī)定：“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”，系指勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人所在的崗位（職位）相對(duì)應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)。因而，不能機(jī)械的理解為勞動(dòng)合同書上所載明的工資數(shù)額，更不能理解為底薪或基本工資。因?yàn)閯趧?dòng)合同書上所載明的工資數(shù)額往往并未真實(shí)客觀的反映出勞動(dòng)者的實(shí)際收入水平。比如：

勞動(dòng)合同書寫3000元/月，但實(shí)際按4000元/月發(fā)放的，當(dāng)然要按4000元的標(biāo)準(zhǔn)支付；

勞動(dòng)合同書寫3000元/月，但根據(jù)公司的薪酬制度，該崗位（職位）有績(jī)效工資或提成工資或職務(wù)津貼等，當(dāng)然要按全額工資的標(biāo)準(zhǔn)支付。

注：涉及保障城鄉(xiāng)運(yùn)行的供水、供電、油氣、通訊、公共交通、環(huán)境保護(hù)、市政環(huán)衛(wèi)等行業(yè)，疫情防控必需的醫(yī)療器械、藥品、防護(hù)用品生產(chǎn)運(yùn)輸和銷售等行業(yè)，群眾生活必需的超市賣場(chǎng)、食品生產(chǎn)、物流配送等行業(yè)，這些單位本身不要求延遲復(fù)工，員工在2月3日至2月9日上班的工資支付問題要分為兩種情況分別計(jì)算即：

2月3日至2月7日屬于正常工作，企業(yè)無需支付加班費(fèi)，按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資即可；

2月8日至2月9日則屬于休息日加班，企業(yè)應(yīng)支付不低于勞動(dòng)者本人日工資200%的工資報(bào)酬。注：綜合計(jì)算工時(shí)工作制的按150%的標(biāo)準(zhǔn)支付，不定時(shí)工時(shí)制的不需支付加班費(fèi)。

湖北籍員工暫不返回（2月14日至允許返回日）視為“待工期”，企業(yè)應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費(fèi)，生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行。

2020年1月31日，中央應(yīng)對(duì)新型冠狀病毒感染肺炎疫情工作領(lǐng)導(dǎo)小組同意湖北省將春節(jié)假期適當(dāng)延長，目前人在湖北、工作在外地的人員同樣延長假期，暫不返回工作地，以利于疫情防控。由于湖北省延長2020年春節(jié)假期至2月13日，2月14日起正常上班，且已明確規(guī)定“人在湖北、工作在外地的人員同樣延長假期”。故，湖北籍員工暫不返回的期限應(yīng)從2月14日起至企業(yè)所在地人民政府允許返回止。

湖北籍員工暫不返回期間的待遇支付問題，不能直接適用《工資支付暫行規(guī)定》第十二條，主要理由如下：

1、《工資支付暫行規(guī)定》第十二條所講的“停工、停產(chǎn)”，是指單位停工、停產(chǎn)。而湖北籍員工暫不返回期間在延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）期之后，企業(yè)已經(jīng)“復(fù)工、復(fù)產(chǎn)”、已經(jīng)在正常的開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。該條文的內(nèi)容與客觀事實(shí)明顯不符，且不符合立法本意。

2、《工資支付暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定：……若勞動(dòng)者沒有提供正常勞動(dòng)，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。但是，《工資支付暫行規(guī)定》自1995年1月1日起實(shí)施到今，就這個(gè)問題國家從未作出規(guī)定。因而，客觀上也沒辦法根據(jù)這個(gè)條文來處理這個(gè)問題。

根據(jù)湖北籍員工暫不返回期間勞動(dòng)法律關(guān)系的特征，可參照“待工”的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。依據(jù)如下：

勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號(hào)）第58條：企業(yè)下崗待工人員，由企業(yè)依據(jù)當(dāng)?shù)卣挠嘘P(guān)規(guī)定支付其生活費(fèi)，生活費(fèi)可以低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，下崗待工人員中重新就業(yè)的，企業(yè)應(yīng)停發(fā)其生活費(fèi)。

各地人民政府對(duì)于生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是怎么規(guī)定的呢？比如：

《重慶市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問題的通知》規(guī)定，企業(yè)發(fā)放生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按不低于勞動(dòng)合同履行地職工最低月工資標(biāo)準(zhǔn)的70%執(zhí)行。

《河南省人力資源和社會(huì)保障廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)人社廳明電〔2020〕5號(hào)文件，妥善做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系工作的通知》（豫人社明電〔2020〕2號(hào)）規(guī)定：……生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。

三、疫情防控期間勞動(dòng)合同的履行與解除問題

延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）后，全國各地仍然有很多地方采取交通限行措施，特別是農(nóng)村極為普遍，村與村的路斷了，村通鎮(zhèn)的路堵了，鎮(zhèn)到縣城的客車停運(yùn)了，勞動(dòng)者怎么按時(shí)到崗？

鐵路部門為了防止人流集中，節(jié)后返程旅客列車控制售票，將客座率控制在50%左右。且，交通運(yùn)輸部要求，春運(yùn)期間全國長途客運(yùn)班車、水路客運(yùn)班輪客座率也控制在50%左右，因而無論是火車票還是汽車票均“一票難求”，客觀上會(huì)有一部分勞動(dòng)者無法按時(shí)到崗。在此情況下，企業(yè)可安排勞動(dòng)者通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式在家上班；若不具備遠(yuǎn)程辦公條件或崗位的特殊性決定了不適宜在家上班，比如：流水線的一線員工。可與勞動(dòng)者協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假，年休假用完后，允許勞動(dòng)者請(qǐng)事假。

對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動(dòng)的職工，企業(yè)不得依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條、四十一條之規(guī)定與職工解除勞動(dòng)合同。在此期間，勞動(dòng)合同到期的，分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。如果是勞務(wù)派遣的用工方式，勞動(dòng)者因上述原因不能提供勞動(dòng)，用工單位不得將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣公司。被派遣勞動(dòng)者在用工單位期間的工資待遇參照用工單位直接用工的相關(guān)政策。

對(duì)主觀上不愿意來企業(yè)上班的職工，企業(yè)要主動(dòng)勸導(dǎo)職工及時(shí)返崗，并保留好證據(jù)，比如：電話錄音、微信及手機(jī)短信溝通記錄。經(jīng)勸導(dǎo)無效或以其他非正當(dāng)理由拒絕返崗的，企業(yè)可按曠工處理，依法解除勞動(dòng)合同。