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第二章 向中華人民共和國請求引渡 第一節(jié) 引渡的條件

來源: 律霸小編整理 · 2021-02-01 · 3002人看過

  第七條? 外國向中華人民共和國提出的引渡請求必須同時符合下列條件,才能準(zhǔn)予引渡:(一)引渡請求所指的行為,依照中華人民共和國法律和請求國法律均構(gòu)成犯罪;(二)為了提起刑事訴訟而請求引渡的,根據(jù)中華人民共和國法律和請求國法律,對于引渡請求所指的犯罪均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰;為了執(zhí)行刑罰而請求引渡的,在提出引渡請求時,被請求引渡人尚未服完的刑期至少為六個月。

  對于引渡請求中符合前款第一項(xiàng)規(guī)定的多種犯罪,只要其中有一種犯罪符合前款第二項(xiàng)的規(guī)定,就可以對上述各種犯罪準(zhǔn)予引渡。

  「釋義」? 本條是關(guān)于準(zhǔn)予引渡條件的規(guī)定。

  一國向另一國提出引渡請求時,被請求國的有關(guān)部門,包括司法機(jī)關(guān),主要根據(jù)本國法律和所簽訂并批準(zhǔn)的有關(guān)條約關(guān)于引渡條件的規(guī)定對引渡請求進(jìn)行審查。對于符合引渡條件的,一般情況下應(yīng)準(zhǔn)予引渡;對于不符合引渡條件的,則拒絕引渡。在訂有引渡條約的國家之間,引渡條件是引渡條約的一項(xiàng)重要內(nèi)容。此外,各國的引渡法也都對引渡條件作了具體的規(guī)定。我國引渡法除了在總則第三條中規(guī)定“引渡合作,不得損害中華人民共和國的主權(quán)、安全和社會公共利益”外,第二章第二節(jié)還專門對引渡條件作了具體規(guī)定。人民法院和有關(guān)機(jī)關(guān)在辦理引渡案件時,要對請求國提出的引渡請求是否符合引渡法和引渡條約關(guān)于引渡條件等規(guī)定進(jìn)行審查并作出符合引渡條件的裁定或者不引渡的裁定。

  本法第二章第二節(jié)參考了我國已與部分國家簽訂的引渡條約中的規(guī)定和國際上通行的做法,結(jié)合我國的國情和法律原則,從兩個方面對引渡條件作了規(guī)定。一是規(guī)定了準(zhǔn)予引渡的條件;二是具體列舉了一些拒絕引渡的情形,包括應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形和可以拒絕引渡的情形。這些規(guī)定,既體現(xiàn)了國家主權(quán)原則,適應(yīng)國際斗爭的需要,同時也有利于保護(hù)被請求引渡人的合法權(quán)益。我國有關(guān)部門在辦理引渡案件時,決定準(zhǔn)予引渡的犯罪必須符合本法第七條規(guī)定的準(zhǔn)予引渡的條件,同時不得有本法第八條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形;對于具有本法第九條規(guī)定的可以拒絕引渡的情形的,有關(guān)部門可以根據(jù)情況決定是否準(zhǔn)予引渡。

  根據(jù)本條規(guī)定,外國向中華人民共和國提出的引渡請求必須符合一定的條件,即準(zhǔn)予引渡的條件,才能準(zhǔn)予引渡。本條對準(zhǔn)予引渡的條件共規(guī)定了以下兩項(xiàng)內(nèi)容:(一)"雙重犯罪“條件,也稱為”雙重犯罪原則“,是指引渡請求所指的行為,依照中華人民共和國法律和請求國法律均構(gòu)成犯罪,而不能是僅依照一國法律構(gòu)成犯罪。這是引渡合作的一項(xiàng)重要前提條件。規(guī)定”雙重犯罪的原則“,主要是考慮對于依照我國法律也構(gòu)成犯罪的,我國才可向外國移交被請求引渡人。這一規(guī)定,反映了國家之間的司法主權(quán)平等關(guān)系,同時體現(xiàn)了引渡合作的法制原則。外國向我國提出的引渡請求所指的行為,對于我國而言,有時我國具有管轄權(quán),但大部分情況下我國沒有管轄權(quán)。因此,這里所說的”雙重犯罪“,并不要求引渡請求所指的行為事實(shí)上構(gòu)成觸犯我國刑法的犯罪,而是指如果引渡請求所指的行為發(fā)生在我國,依據(jù)我國刑法構(gòu)成犯罪。比如一個A國公民在B國殺害了一名B國公民后逃到我國,A國和B國都可能向我國提出引渡該人的請求,而我國對該犯罪行為沒有刑事管轄權(quán)。但如果同樣的行為發(fā)生在我國境內(nèi),很顯然這種行為依照我國刑法是構(gòu)成犯罪的。這種情況就屬于符合”雙重犯罪“原則。需要注意的是,在確定某一犯罪是否構(gòu)成雙重犯罪時,不受請求國和被請求國法律是否將構(gòu)成犯罪的行為歸入同一犯罪種類或者使用同一罪名的影響。比如因疏忽大意或者過于自信而造成他人死亡的行為,我國刑法規(guī)定為過失殺人罪,而法國刑法則稱為非故意殺人罪;夜間潛入私人住宅盜竊物品的行為,我國刑法規(guī)定為盜竊罪,而英國刑法則稱為夜盜罪。這些情況都不影響構(gòu)成”雙重犯罪“。

  (二)刑期標(biāo)準(zhǔn),是指為了提起刑事訴訟而請求引渡的,根據(jù)中華人民共和國法律和請求國法律,對于引渡請求所指的犯罪均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰;為了執(zhí)行刑罰而請求引渡的,在提出引渡請求時,被請求引渡人尚未服完的刑期至少為六個月。規(guī)定這一標(biāo)準(zhǔn)的主要理由是,引渡作為一種國際司法合作,涉及到至少兩個國家的若干主管機(jī)關(guān)的工作以及一些比較復(fù)雜的程序,不僅需要花費(fèi)相當(dāng)?shù)娜肆Α⑽锪拓?cái)力,也需要經(jīng)過一定的時間。對于刑期太短的案件,經(jīng)過復(fù)雜的程序進(jìn)行引渡,實(shí)際意義不大;甚至可能會出現(xiàn)被請求引渡人在引渡過程中被采取強(qiáng)制措施的時間超過可能對其判處的刑罰或者實(shí)際服刑的期限。為此,各國在規(guī)定引渡條件時,一般都規(guī)定一定的刑期標(biāo)準(zhǔn)。在引渡實(shí)踐中,對于達(dá)不到刑期標(biāo)準(zhǔn)的犯罪,是不進(jìn)行引渡合作的。根據(jù)引渡目的的不同,引渡區(qū)分為兩種,一種是為了對被請求引渡人提起刑事訴訟而進(jìn)行的,另一種是為了對被請求引渡人執(zhí)行已判處的刑罰而進(jìn)行的。本條根據(jù)這兩種情況分別規(guī)定了刑期標(biāo)準(zhǔn)。對于為了提起刑事訴訟而請求引渡的,在確定是否符合刑期標(biāo)準(zhǔn)時,要根據(jù)中華人民共和國法律和請求國雙方的法律,只有依照雙方法律都符合刑期標(biāo)準(zhǔn),即“可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰”的,才能準(zhǔn)予引渡。需要注意的是,這里所說的“可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰”,是指根據(jù)引渡請求所指的行為的犯罪性質(zhì)、情節(jié)或者后果可能被判處一年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。根據(jù)本法第十一條和第十二條的規(guī)定,請求國向我國提出引渡請求時,在請求書中應(yīng)當(dāng)載明犯罪事實(shí),包括犯罪的時間、地點(diǎn)、行為、結(jié)果等。同時,還應(yīng)當(dāng)提供必要的犯罪證據(jù)或者證據(jù)材料。在實(shí)踐中,對于我國刑法對某種犯罪規(guī)定的最低刑輕于一年有期徒刑的,人民法院在審查引渡請求時,要依照我國刑法的規(guī)定,根據(jù)請求國提供的犯罪事實(shí)及有關(guān)的犯罪證據(jù)或者證據(jù)材料對引渡請求所指的行為可能判處的刑罰作出判斷。根據(jù)本法第十二條的規(guī)定,請求國向我國提出引渡請求時,對于為了執(zhí)行刑罰而請求引渡的,應(yīng)當(dāng)附有發(fā)生法律效力的判決書或者裁定書的副本,對于已經(jīng)執(zhí)行部分刑罰的,還應(yīng)當(dāng)附有已經(jīng)執(zhí)行刑期的證明。根據(jù)上述材料,不論被請求引渡人是否已被實(shí)際執(zhí)行刑罰,只要在提出引渡請求時尚未服完的刑期為六個月以上,就符合本條規(guī)定的刑期標(biāo)準(zhǔn)。

  根據(jù)本條第一款的規(guī)定,“雙重犯罪”條件和刑期標(biāo)準(zhǔn)兩項(xiàng)條件必須同時符合,才能準(zhǔn)予引渡。如果引渡請求只具備一項(xiàng)條件或者兩項(xiàng)條件都不具備,則不得準(zhǔn)予引渡。同時本條第二款規(guī)定了一種例外情況,即對于引渡請求涉及多種犯罪的,對于引渡請求中符合前款第一項(xiàng)規(guī)定的多種犯罪,只要其中有一種犯罪符合前款第二項(xiàng)的規(guī)定,就可以對上述各種犯罪準(zhǔn)予引渡。也就是說,當(dāng)一項(xiàng)引渡請求涉及數(shù)項(xiàng)犯罪時,并不要求所有的犯罪都必須符合刑期標(biāo)準(zhǔn),只要其中有一種犯罪符合刑期標(biāo)準(zhǔn),對于其他不符合刑期標(biāo)準(zhǔn)的輕微犯罪也可以準(zhǔn)予引渡。比如某人因犯殺人罪和盜竊罪被請求引渡,這兩項(xiàng)犯罪依照我國和請求國法律均構(gòu)成犯罪,其中殺人罪依照我國刑法和請求國法律均可判處一年以上有期徒刑,而盜竊罪根據(jù)其犯罪情節(jié),依照請求國法律只可能被判處六個月以下有期徒刑。在這種情況下,雖然盜竊罪不符合刑期標(biāo)準(zhǔn),但可以對殺人罪和盜竊罪決定同時準(zhǔn)予引渡。這樣規(guī)定主要是考慮,規(guī)定刑期標(biāo)準(zhǔn)是因?yàn)閷p微犯罪進(jìn)行復(fù)雜的引渡程序沒有意義,但如果引渡請求中涉及符合刑期標(biāo)準(zhǔn)的比較嚴(yán)重的犯罪,在決定對該犯罪準(zhǔn)予引渡的同時,對于其他輕微的犯罪附帶性地準(zhǔn)予引渡,有利于打擊犯罪,也不會造成人力、物力、財(cái)力的浪費(fèi)。

  第八條? 外國向中華人民共和國提出的引渡請求,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡:(一)根據(jù)中華人民共和國法律,被請求引渡人具有中華人民共和國國籍的;(二)在收到引渡請求時,中華人民共和國的司法機(jī)關(guān)對于引渡請求所指的犯罪已經(jīng)作出生效判決,或者已經(jīng)終止刑事訴訟程序的;(三)因政治犯罪而請求引渡的,或者中華人民共和國已經(jīng)給予被請求引渡人受庇護(hù)權(quán)利的;(四)被請求引渡人可能因其種族、宗教、國籍、性別、政治見解或者身份等方面的原因而被提起刑事訴訟或者執(zhí)行刑罰,或者被請求引渡人在司法程序中可能由于上述原因受到不公正待遇的;(五)根據(jù)中華人民共和國或者請求國法律,引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的;(六)根據(jù)中華人民共和國或者請求國法律,在收到引渡請求時,由于犯罪已過追訴時效期限或者被請求引渡人已被赦免等原因,不應(yīng)當(dāng)追究被請求引渡人的刑事責(zé)任的;(七)被請求引渡人在請求國曾經(jīng)遭受或者可能遭受酷刑或者其他殘忍、不人道或者有辱人格的待遇或者處罰的;(八)請求國根據(jù)缺席判決提出引渡請求的。但請求國承諾在引渡后對被請求引渡人給予在其出庭的情況下進(jìn)行重新審判機(jī)會的除外。

  「釋義」? 本條是關(guān)于應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形的規(guī)定。

  拒絕引渡的情形包括應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形和可以拒絕引渡的情形。規(guī)定拒絕引渡的情形,主要體現(xiàn)了國家的主權(quán)原則、政治主張和人道主義等。本條是關(guān)于應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形的規(guī)定。根據(jù)本條的規(guī)定,外國向中華人民共和國提出的引渡請求,具有本條規(guī)定的情形之一的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。也就是說,凡具有本條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形之一的,在任何情況下都不得引渡。因此,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形有時也被稱為“絕對不引渡”的條件或者“拒絕引渡的強(qiáng)制性理由”。

  根據(jù)本條規(guī)定,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形包括以下八項(xiàng)情形:(一)根據(jù)中華人民共和國法律,被請求引渡人具有中華人民共和國國籍的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。這一規(guī)定也被稱為“本國國民不引渡”原則。規(guī)定不引渡中國公民,即具有中華人民共和國國籍的人,主要基于兩點(diǎn)考慮:一是為了更有利于維護(hù)我國刑法規(guī)定的屬人管轄權(quán)。我國刑法規(guī)定了對我國公民犯罪的屬人管轄權(quán),即使我國公民的犯罪行為是在國外實(shí)施的,只要犯的是我國刑法規(guī)定的犯罪,我國司法機(jī)關(guān)就擁有刑事管轄權(quán)。二是出于保護(hù)我國公民的考慮。由我國司法機(jī)關(guān)行使刑事管轄權(quán),就可以使在我國領(lǐng)域外犯罪的我國公民不在外國接受審判,也不會在外國的監(jiān)獄中服刑,更有利于罪犯的改造。在適用這一規(guī)定時,需要注意以下幾點(diǎn):一是確定被請求引渡人是否屬于我國公民,要根據(jù)我國的有關(guān)法律,包括《憲法》、《國籍法》等進(jìn)行審查。只要依照我國法律具有中華人民共和國國籍的,就屬于我國公民;二是對于經(jīng)審查被請求引渡人屬于我國公民的,不論引渡請求是否符合本法和引渡條約規(guī)定的引渡條件,也不論引渡請求所指的犯罪是否觸犯了我國刑法,我國是否有管轄權(quán),都必須拒絕引渡。應(yīng)當(dāng)注意的是,在引渡法制定前,我國與有些國家簽訂的雙邊引渡條約中,有的未將本國國民作為絕對不引渡的條件,而是作為相對不引渡的條件,如《中泰引渡條約》第五條關(guān)于“締約雙方有權(quán)拒絕引渡本國國民”的規(guī)定。在辦理與泰國之間的引渡案件時,本國國民不屬于應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形,而是可以拒絕引渡的情形。

  (二)在收到引渡請求時,中華人民共和國的司法機(jī)關(guān)對于引渡請求所指的犯罪已經(jīng)作出生效判決,或者已經(jīng)終止刑事訴訟程序的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。這一規(guī)定有利于維護(hù)我國司法主權(quán)的權(quán)威性以及保護(hù)被請求引渡人的正當(dāng)權(quán)利。這里所說的“中華人民共和國的司法機(jī)關(guān)”,包括我國的人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)等依照刑事訴訟法辦理刑事案件的有關(guān)機(jī)關(guān)。“生效判決”,是指已經(jīng)發(fā)生了法律效力的有罪、無罪和免予處罰的判決。“已經(jīng)終止刑事訴訟程序”,是指公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)后撤銷案件和人民檢察院經(jīng)審查決定不起訴等決定終止刑事訴訟程序的情況。在審查我國司法機(jī)關(guān)是否已對引渡請求所指的犯罪作出生效判決或者已經(jīng)終止刑事訴訟時,要注意有一項(xiàng)時間上的限制,即“在收到引渡請求時”。只有在外交部收到請求國的引渡請求時,我國司法機(jī)關(guān)已對引渡請求所指的犯罪作出生效判決或者已經(jīng)終止刑事訴訟的,才屬于應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形。對于在收到引渡請求時,我國司法機(jī)關(guān)正在對引渡請求所指的犯罪進(jìn)行刑事訴訟,包括已作出有關(guān)判決但判決尚未生效的,都不屬于應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形,而是屬于本法第九條第(一)項(xiàng)規(guī)定的可以拒絕引渡的情形。

  (三)因政治犯罪而請求引渡的,或者中華人民共和國已經(jīng)給予被請求引渡人受庇護(hù)權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。本項(xiàng)共包括兩方面內(nèi)容:一是“因政治犯罪而請求引渡的”,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。這一規(guī)定也被稱為“政治犯罪不引渡”原則。“政治犯罪”是引渡法的一個特有概念,是一個法律上的概念,不涉及一國是否存在所謂“政治犯”的問題。當(dāng)今世界上絕大多數(shù)國家的法律均無關(guān)于“政治犯”的規(guī)定,也不承認(rèn)本國有“政治犯”的存在,但這些國家的引渡法幾乎都規(guī)定了“政治犯罪不引渡”原則,并采用了“政治犯罪”的措辭。我國經(jīng)全國人大常委會批準(zhǔn)對外締結(jié)的引渡條約中,也已經(jīng)采用過“政治犯罪”或者“政治性質(zhì)的犯罪”的措辭。“政治犯罪不引渡”原則已有較長的歷史,幾乎與近現(xiàn)代引渡制度同時產(chǎn)生。世界上第一部引渡法,即1833年制定的《比利時引渡法》,就規(guī)定了“政治犯罪不引渡”原則。各國廣泛采用“政治犯罪不引渡”原則的主要原因是,一方面,各國愿意在打擊普通刑事犯罪方面開展引渡合作,另一方面,各國的社會制度和意識形態(tài)不同,對于涉及他國的政治性質(zhì)的犯罪,一般不愿提供引渡合作。從各國實(shí)踐看,即使是社會制度和意識形態(tài)基本相同的國家,出于國家利益和外交關(guān)系方面的考慮,一般也遵守“政治犯罪不引渡”原則。如1978年一名叫Doherty的北愛爾蘭共和軍成員在殺害英國安全部隊(duì)成員后逃往美國,英國向美國提出引渡Doherty的請求,美國就以“政治犯罪不引渡”原則為由拒絕引渡。考慮到以上因素,本條明確規(guī)定,對于“因政治犯罪而請求引渡的”,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。二是“中華人民共和國已經(jīng)給予被請求引渡人受庇護(hù)權(quán)利的”,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。這里所規(guī)定的“受庇護(hù)權(quán)利”,是指我國給予因?yàn)檎卧蛞蟊茈y的外國人的受庇護(hù)的權(quán)利,包括在我國居留和不被驅(qū)逐、遣返或者引渡的權(quán)利。我國憲法第三十二條第二款規(guī)定:“中華人民共和國對于因?yàn)檎卧蛞蟊茈y的外國人,可以給予受庇護(hù)的權(quán)利。”對于已經(jīng)獲得我國給予受庇護(hù)權(quán)的被請求引渡人,不論是因?yàn)槭裁捶缸锒徽埱笠桑紤?yīng)當(dāng)一律拒絕引渡。

  (四)被請求引渡人可能因其種族、宗教、國籍、性別、政治見解或者身份等方面的原因而被提起刑事訴訟或者執(zhí)行刑罰,或者被請求引渡人在司法程序中可能由于上述原因受到不公正待遇的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。這一規(guī)定也是在國際上得到普遍接受的引渡制度的一項(xiàng)內(nèi)容,是針對犯有普通罪行的人的一項(xiàng)保護(hù)制度,目的是為了防止被指控或者被判決犯有普通罪行的人在請求國受到迫害或者不公正的待遇。這里所說的“提起刑事訴訟或者執(zhí)行刑罰”,包括針對任何犯罪的刑事訴訟和刑罰,比如被請求引渡人因?yàn)閾尳僮锉徽埱笠桑捎诒徽埱笠扇说姆N族或者政治見解等原因,被請求引渡人在司法程序中可能受到不公正待遇的,就應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。

  (五)根據(jù)中華人民共和國或者請求國法律,引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。“軍事犯罪不引渡”也屬于國際上的通行做法。國際刑事司法合作將軍事犯罪排除在外,主要是因?yàn)檐娛路缸锊皇瞧胀ǚ缸铮`反的某一國家法律規(guī)定的軍事義務(wù),侵犯的只是該國的軍事利益,這種利益具有鮮明的政治性。如果在這種僅涉及侵犯一國軍事利益的犯罪方面進(jìn)行司法合作,無異于是一種軍事上的合作,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了刑事司法合作的范疇。因此,各國一般都將軍事犯罪作為拒絕引渡的條件。在適用本項(xiàng)規(guī)定時,應(yīng)當(dāng)注意以下兩個方面:一是在判斷是否純屬軍事犯罪時,既要考慮我國法律的有關(guān)規(guī)定,也要考慮請求國法律的有關(guān)規(guī)定。在我國法律和請求國法律中,即使一國將引渡請求所指的犯罪規(guī)定為軍事犯罪,而不構(gòu)成普通犯罪,另一國則將引渡請求所指的犯罪規(guī)定為普通犯罪,而不構(gòu)成軍事犯罪,也應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。二是這里所說的“純屬軍事犯罪”,是指依照我國法律或者請求國法律,引渡請求所指的犯罪僅構(gòu)成軍事犯罪,而不構(gòu)成其他犯罪。比如戰(zhàn)時自傷罪、戰(zhàn)時臨陣脫逃罪等,屬于我國刑法分則第十章“軍人違反職責(zé)罪”中規(guī)定的犯罪,但戰(zhàn)時自傷和戰(zhàn)時臨陣脫逃的行為依照我國刑法不構(gòu)成其他犯罪,這兩種行為就屬于“純屬軍事犯罪”的情況。再比如故意泄露軍事秘密罪、戰(zhàn)時殘害居民、掠奪居民財(cái)物罪、虐待俘虜罪,既屬于我國刑法分則第十章“軍人違反職責(zé)罪”中規(guī)定的犯罪,同時依照我國刑法還可能構(gòu)成故意泄露國家秘密罪、殺人罪、傷害罪、搶劫罪、侮辱罪等,因此,不能作為本項(xiàng)所規(guī)定的純屬軍事犯罪。盡管在司法實(shí)踐中,對這種情況在處理時依照特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定和對法條競合的犯罪從一重處罰的原則,一般只按照故意泄露軍事秘密罪、戰(zhàn)時殘害居民、掠奪居民財(cái)物罪、虐待俘虜罪追究刑事責(zé)任,而不實(shí)行數(shù)罪并罰。但不能因此將這幾種行為視為“純屬軍事犯罪”的情況,作為應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的犯罪。

  (六)根據(jù)中華人民共和國或者請求國法律,在收到引渡請求時,由于犯罪已過追訴時效期限或者被請求引渡人已被赦免等原因,不應(yīng)當(dāng)追究被請求引渡人的刑事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。這一規(guī)定主要體現(xiàn)了對司法主權(quán)的尊重和對被請求引渡人的權(quán)利的保護(hù)。對于依照我國或者請求國法律,存在不應(yīng)當(dāng)追究被請求引渡人的刑事責(zé)任的情形的,如果將被請求引渡人引渡給請求國,顯然是不合適的,也是對被請求引渡人利益的侵害。在實(shí)踐中,如果依照請求國法律不應(yīng)當(dāng)追究被請求引渡人的刑事責(zé)任,請求國一般不會提出引渡請求,因?yàn)榧词固岢霾⒊晒σ桑矊?shí)際上無法追究被引渡人的刑事責(zé)任。因此,在適用這一規(guī)定時,主要是審查依照我國刑法是否有不應(yīng)當(dāng)追究被請求引渡人的刑事責(zé)任的情形。本項(xiàng)規(guī)定共列舉了兩種不應(yīng)當(dāng)追究被請求引渡人的刑事責(zé)任的情形,即“犯罪已過追訴時效期限”和“被請求引渡人已被赦免”。在審查犯罪是否已過追訴時效期限時,主要依照我國刑法總則第八節(jié)“時效”的規(guī)定進(jìn)行。這里所說的“赦免”,在我國表現(xiàn)為特赦制度。根據(jù)《憲法》第六十七條第十七項(xiàng)和第八十條的規(guī)定,特赦由全國人大常委會決定,并由國家主席發(fā)布特赦令。如果被請求引渡人實(shí)施的犯罪我國具有管轄權(quán),并根據(jù)我國的特赦令被免除刑事追訴,則應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。

  (七)被請求引渡人在請求國曾經(jīng)遭受或者可能遭受酷刑或者其他殘忍、不人道或者有辱人格的待遇或者處罰的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。這一規(guī)定體現(xiàn)了我國一貫堅(jiān)持的人道主義精神,也是依照我國政府于1986年12月12日簽署的,于1988年11月3日對我國生效的《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰酷刑公約》應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的國際義務(wù)。該《公約》第三條規(guī)定:“1?如有充分理由相信任何人在另一國家將有遭受酷刑的危險時,任何締約國不得將該人驅(qū)逐、推回或引渡至該國。2?為了確定是否有這樣的根據(jù),有關(guān)當(dāng)局應(yīng)該考慮到所有有關(guān)的因素,包括在適當(dāng)情況下,考慮在有關(guān)國家內(nèi)是否存在一貫嚴(yán)重、公然、大規(guī)模地侵犯人權(quán)的情況。”關(guān)于“酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰”的定義,我國在《刑法》、《刑事訴訟法》、《監(jiān)獄法》、《法官法》、《檢察官法》、《人民警察法》等有關(guān)法律法規(guī)中,對酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰作了原則性的規(guī)定和大量的具體性的規(guī)定,同時,對這些禁止性行為還有具體規(guī)定。此外,在適用本項(xiàng)規(guī)定時,除依照我國法律對酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰進(jìn)行認(rèn)定外,還可以參照《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰酷刑公約》中的有關(guān)規(guī)定。

  (八)請求國根據(jù)缺席判決提出引渡請求的,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。但請求國承諾在引渡后對被請求引渡人給予在其出庭的情況下進(jìn)行重新審判機(jī)會的除外。刑事訴訟中的缺席判決,是指在被告人未出席法庭和有關(guān)的庭審活動的情況下進(jìn)行審判作出的有罪判決。考慮到缺席審判使被告人喪失或者在一定程度上喪失了其行使辯護(hù)權(quán)和其他訴訟權(quán)利的機(jī)會,我國《刑事訴訟法》規(guī)定不允許進(jìn)行缺席審判,因此,我國不承認(rèn)外國在缺席審判中作出的判決,同時,也不允許根據(jù)請求國的缺席判決決定引渡。但本項(xiàng)規(guī)定包含了一種例外情況,即如果請求國作出承諾,保證在引渡后對被請求引渡人給予在其出庭的情況下進(jìn)行重新審判的機(jī)會,就可以同意引渡。因?yàn)樵谶@種情況下,被請求引渡人被給予了在其出庭的情況下進(jìn)行重新審判的機(jī)會,如果被請求引渡人不放棄該機(jī)會,則實(shí)際上原來的缺席判決的效力就被否定,而重新開始審判程序,被請求引渡人的訴訟權(quán)利就得到了保障。

  第九條? 外國向中華人民共和國提出的引渡請求,有下列情形之一的,可以拒絕引渡:(一)中華人民共和國對于引渡請求所指的犯罪具有刑事管轄權(quán),并且對被請求引渡人正在進(jìn)行刑事訴訟或者準(zhǔn)備提起刑事訴訟的;(二)由于被請求引渡人的年齡、健康等原因,根據(jù)人道主義原則不宜引渡的。

  「釋義」? 本條是關(guān)于可以拒絕引渡的情形的規(guī)定。

  可以拒絕引渡的情形,是指當(dāng)外國向中華人民共和國提出引渡請求時,我國的有關(guān)部門可以根據(jù)情況決定拒絕引渡或者準(zhǔn)予引渡。規(guī)定可以拒絕引渡的情形,既體現(xiàn)了我國的法律精神,也體現(xiàn)了一定的靈活性,同時也符合國際慣例。

  本條共規(guī)定了兩種可以拒絕引渡的情形:(一)中華人民共和國對于引渡請求所指的犯罪具有刑事管轄權(quán),并且對被請求引渡人正在進(jìn)行刑事訴訟或者準(zhǔn)備提起刑事訴訟的,可以拒絕引渡。這一規(guī)定體現(xiàn)了我國的司法主權(quán)原則,同時考慮了開展國際司法合作,有效地打擊犯罪的需要。這里所說的“具有刑事管轄權(quán)”,是指引渡請求所指的犯罪觸犯了我國刑法,依照我國刑法的有關(guān)規(guī)定我國司法機(jī)關(guān)對該犯罪具有管轄權(quán)。“正在進(jìn)行刑事訴訟”,是指我國司法機(jī)關(guān)對引渡請求所指的我國有管轄權(quán)的犯罪正在進(jìn)行偵查、審查起訴或者審判,包括已經(jīng)作出判決但判決尚未生效的情況。需要指出的是,如果我國司法機(jī)關(guān)對引渡請求所指的犯罪已經(jīng)作出了生效判決,不論是否已開始執(zhí)行刑罰,或者我國司法機(jī)關(guān)已對引渡請求所指的犯罪終止了刑事訴訟程序,如作出撤銷案件、不起訴決定的,均不屬于本條所指的“正在進(jìn)行刑事訴訟”的情況。對于我國司法機(jī)關(guān)對于引渡請求所指的犯罪已經(jīng)作出生效判決或者已經(jīng)終止刑事訴訟程序的,應(yīng)當(dāng)依照本法第八條第(二)項(xiàng)的規(guī)定拒絕引渡。“準(zhǔn)備進(jìn)行刑事訴訟”,既包括在外國提出引渡請求前,我國已經(jīng)發(fā)現(xiàn)引渡請求所指的犯罪的有關(guān)情況或者線索,雖尚未立案偵查,但準(zhǔn)備追究刑事責(zé)任的情況,也包括外國提出引渡請求后,我國司法機(jī)關(guān)認(rèn)為引渡請求所指的犯罪,雖然我國司法機(jī)關(guān)事先并未發(fā)現(xiàn),但對該犯罪我國具有刑事管轄權(quán),同時認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由我國司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任的情況。考慮到對于本項(xiàng)規(guī)定的情形,我國和請求國對引渡請求所指的犯罪都具有管轄權(quán),有時由請求國對該犯罪追究刑事責(zé)任可以有利于打擊犯罪、預(yù)防犯罪和更有效地改造罪犯,因此,本條將這種情形規(guī)定為可以拒絕引渡的情形。在適用本項(xiàng)規(guī)定時,應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn):(1)本項(xiàng)所規(guī)定的情形實(shí)際上只包括被請求引渡人不屬于我國公民的情況。如果被請求引渡人屬于我國公民,根據(jù)本法第八條第(一)項(xiàng)的規(guī)定,屬于應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形,而不屬于本條規(guī)定的可以拒絕引渡的情形,我國的有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)一律決定拒絕引渡;(2)在我國對于引渡請求所指的犯罪具有刑事管轄權(quán),并且對被請求引渡人正在進(jìn)行刑事訴訟或者準(zhǔn)備提起刑事訴訟的情況下,在決定是否拒絕引渡時,主要考慮兩方面因素:一是是否更有利于追究犯罪,改造罪犯。比如犯罪地點(diǎn)、被請求引渡人的國籍國都是請求國,犯罪證據(jù)也主要在請求國,一般來講,由請求國追究被請求引渡人的刑事責(zé)任可能更有利于追究犯罪,改造罪犯,在這種情況下,就可以考慮決定引渡;二是要考慮請求國與我國一貫的引渡實(shí)踐情況和兩國關(guān)系。(3)在中華人民共和國對于引渡請求所指的犯罪具有刑事管轄權(quán),并且對被請求引渡人正在進(jìn)行刑事訴訟或者準(zhǔn)備提起刑事訴訟的情況下,如果決定拒絕引渡,由我國司法機(jī)關(guān)對被請求引渡人繼續(xù)進(jìn)行刑事訴訟或者提起刑事訴訟,在通知請求國拒絕引渡決定時,可以根據(jù)引渡條約或者國際慣例向請求國提出移送有關(guān)犯罪證據(jù)的要求,并向請求國通知我國對被請求引渡人進(jìn)行刑事訴訟的結(jié)果情況;如果決定引渡,我國司法機(jī)關(guān)實(shí)際上就是放棄了對引渡請求所指的犯罪的刑事管轄權(quán),應(yīng)當(dāng)終止該刑事訴訟或者不提起刑事訴訟。

  (二)由于被請求引渡人的年齡、健康等原因,根據(jù)人道主義原則不宜引渡的,可以拒絕引渡。這一規(guī)定主要體現(xiàn)了我國一貫的人道主義主張。這里所說的“年齡”原因包括兩個方面:一是被請求引渡人屬于未成年人的情況,二是被請求引渡人過于年邁的情況。被請求引渡人屬于未成年人時,首先要審查其年齡是否達(dá)到我國和請求國法律規(guī)定的刑事責(zé)任年齡,對于未滿刑事責(zé)任年齡的,根據(jù)本法第七條規(guī)定的雙重犯罪原則,應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。因此,可以根據(jù)本項(xiàng)規(guī)定拒絕引渡的未成年人是指雖滿刑事責(zé)任年齡,但未滿十八周歲的未成年人。這里所說的“健康”原因,主要是指被請求引渡人患有嚴(yán)重疾病,不適宜接受審判、服刑或者執(zhí)行引渡的情況。除了本項(xiàng)列舉的“年齡”、“健康”原因外,根據(jù)人道主義原則,還可以考慮涉及其他方面的一些情況,如被請求引渡人正在懷孕或者正在哺乳自己的嬰兒等。對于具有本項(xiàng)規(guī)定的年齡、健康等原因,根據(jù)人道主義原則不宜引渡的情況,本條規(guī)定給予我國有關(guān)部門一定的裁量權(quán),我國有關(guān)部門在審查時,主要應(yīng)對被請求引渡人犯罪的嚴(yán)重程度與對該人的人道主義照顧加以綜合權(quán)衡,比較孰輕孰重,以作出最為有理有利的決定。需要指出的是,這里所說的“健康”原因,不限于引渡請求提出時被請求引渡人的健康狀況,而是包括引渡請求審查的整個過程。有關(guān)部門在對是否引渡作出最終決定時,也要考慮被請求引渡人的健康狀況。

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