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寧波
確認合同無效之代理詞
代 理 詞
審判長、審判員：
安徽黃淮律師事務所依法接受大店鎮農科村二組57戶村民的委托，指派我擔任其二審代理人。現根據法庭查明的事實和法律發表如下代理意見，希望合議庭予以采納：
一、上訴人是合同一方當事人，有權請求確認合同無效。
代理人想向法庭強調的是：本案案由是確認合同效力之訴，不是權屬之爭。上訴人在一審中向法庭提交的證據“買賣土地協議”和被上訴人提交的協議是一致的，證據是真實的、合法的，也得到了一審法院的認可，雙方是沒有任何異議的。根據此協議，2005年12月二組組長閔祥紅和少數村民代表，在沒有召開村民大會的情況下，將被上訴人門前的屬于二組的土地賣給了被上訴人，顯然作為二組共59戶村民中的57戶村民更能代表二組，閔祥紅是職務行為，上訴人是合同的一方當事人。作為確認合同效力之訴，有權提起訴訟的，根據法律規定，包括合同當事人及利害關系人；合同無效之訴，屬于國家干預范圍，任何人均可以提起，甚至不待當事人提起，法院或者仲裁機構便可以依職權主動審查。因此，上訴人根據《民事訴訟法》第108條之規定有權起訴，完全符合受理條件。
二、 本案土地買賣合同應依法確認為無效合同。
本案所涉合同系農科村二組將集體所有的土地賣給了農科村一組個別村民，即被上訴人，這是不爭的事實。代理人想再次強調的是：起訴符合受理條件后，法院應當進行的是實體審查，即審查合同到底是有效還是無效，原告方是否有證據證明自己的主張。該合同無效的原因有兩個：一是該合同所買賣的土地是集體土地，不是國有土地，無論買賣的是所有權還是使用權，均違反了《土地管理法》第二條第三款：任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地的規定及第六十三條：農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設之規定，此規定是屬于法律的禁止性規定。二是該土地買賣合同，事實上處理的是二組集體所有的宅基地，牽涉了本組大多數村民的切身利益，導致了可分宅基地的減少，威脅到部分村民沒有宅基地可以分配。在程序上該買賣宅基地沒有通過村民大會討論通過，二組共59戶村民有57戶起訴，顯然絕大多數村民是不同意將本組土地賣給外人的。被上訴人在一審中的證據：組長閔祥紅的工作日制和會議記錄不能證明本案買賣宅基地經過了村民大會的討論同意。根據《村民委員會組織法》第十九條：涉及村民利益的下列事項，村委會必須提交村民會議討論決定，方可辦理：（七）宅基地的使用方案；該規定顯然是強制性規定，該合同違反了強制性規定。根據《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（五）違反法律、行政法規的強制性規定。本案合同違反了法律的強制性和禁止性規定，應屬無效合同。
三、 一審判決的錯誤。
一審法院在認為起訴符合受理條件后，在進行實體審查的時候，不去審查合同是否有無效的因素，反而審查所有權屬問題，違反了不告不理的法律規定，是本末倒置。且在判決上是駁回訴訟請求，即駁回上訴人要求審查合同是否無效的請求，那么從邏輯上講本案合同應該是有效的，但是一審判決居然既不判明合同是有效還是無效，反而以“權屬不明、應當政府確權”為理由駁回訴訟請求，犯了邏輯錯誤。“權屬不明、應當政府確權”應當是屬于程序上問題，即不符合受理條件，裁定駁回起訴。
一審法院認為權屬不明是錯誤的。根據合同載明“乙方門前有甲方土地”，該合同上有上訴人和被上訴人雙方的簽字，有村級調解組織的蓋章認可，根據《民事訴訟證據規則》的規定，土地權屬于二組的事實得到了三方的認可，且在一審期間沒有任何組織、有任何證據推翻，顯然買賣的土地屬于二組是明確的。一審法院對此事實的不認可明顯是錯誤的，違反了證據規則。
一審法院在判決時漏列被上訴人方證人：王夫堂、閔凡軍、盧德法證人證言，沒有在判決書上闡明是否采納的理由，違反了《民事訴訟證據規則》第七十九條的規定，屬于程序違法。
綜上，請求二審人民法院依法發回重審或者依法予以改判。
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