第一百八十一條 經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　●條文主旨

　　本條是關于浮動抵押的規(guī)定。

　　●立法背景

　　浮動抵押源于英國的衡平法。1870年，英國上訴法院在判決中認為，公司可以抵押現(xiàn)有的和將來取得的全部財產(chǎn)，但抵押權人不得干預公司的經(jīng)營管理。自此，浮動抵押制度正式確立。該制度在印度、巴基斯坦、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞、新加坡等國家得到承認。大陸法系國家如芬蘭、挪威、瑞典、日本和俄羅斯也借鑒英國浮動抵押制度，在民法或者商法上作出了相應的規(guī)定。美國、加拿大也建立了類似英國的浮動抵押制度的動產(chǎn)統(tǒng)一權益擔保制度。

　　我國物權法應否規(guī)定浮動抵押，立法過程中有不同意見，有的反對規(guī)定浮動抵押，理由是：1．浮動抵押期問，抵押人可以自由處分抵押財產(chǎn)，由于抵押財產(chǎn)處于不確定狀態(tài)，實現(xiàn)債權的風險很大。2．浮動抵押制度有賴于良好的市場環(huán)境和社會信譽，我國正由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉型，變動較大，在這樣的背景下規(guī)定浮動抵押不利于保護債權人的利益。有的認為應當規(guī)定浮動抵押，理由是：1有利于企業(yè)融資，促進經(jīng)濟發(fā)展。企業(yè)可以用現(xiàn)有的和將有的財產(chǎn)抵押，大大拓展了企業(yè)的融資能力，特別是對于一些發(fā)展前景較好的中小企業(yè)，用作融資擔保的不動產(chǎn)有限，浮動抵押制度可以為他們創(chuàng)造有利的發(fā)展條件。2．有利于簡化抵押手續(xù)，降低抵押成本。設定浮動抵押時，不需要對抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質量、狀況、所在地制作詳細目錄表，只需要對抵押的財產(chǎn)進行概括性描述；抵押期間，企業(yè)處分財產(chǎn)不必經(jīng)抵押權人同意，新增財產(chǎn)不需要辦理任何手續(xù)即成為抵押財產(chǎn)。3．有利于企業(yè)正常經(jīng)營。浮動抵押設定后，如果沒有約定或者法定事由，抵押人可以對抵押財產(chǎn)行使占有、使用、收益和處分的權利，抵押權人不得對企業(yè)正常的經(jīng)營活動進行干涉。4．可以補充傳統(tǒng)抵押的不足。傳統(tǒng)抵押強調(diào)擔保財產(chǎn)的特定性、擔保財產(chǎn)的價值可預測性和保全性，但靈活性和融資性功能不足，而浮動抵押解決了這一問題。5．符合國際通行作法。現(xiàn)在有相當多的國家實行了浮動抵押，經(jīng)濟全球化的大趨勢，要求在法律制度上與國際作法相一致。6．實踐的需要。近些年一些公司已開始運用浮動抵押制度融資，特別在國際項目融資中，浮動抵押制度得到了廣泛應用，許多商業(yè)銀行也強烈呼吁盡早建立浮動抵押制度。經(jīng)對上述意見和國內(nèi)外做法反復研究，物權法規(guī)定了浮動抵押制度。

　　●條文解讀

　　浮動抵押指權利人以現(xiàn)有的和將有的全部財產(chǎn)或者部分財產(chǎn)為其債務提供擔保。債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就約定實現(xiàn)抵押權時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。比如企業(yè)以現(xiàn)有的以及未來可能買進的機器設備、庫存產(chǎn)成品、生產(chǎn)原材料等動產(chǎn)擔保債務的履行。

　　抵押權設定后，抵押人可以將抵押的原材料投入成品生產(chǎn)，也可以賣出抵押的財產(chǎn)。當發(fā)生債務履行期屆滿未清償債務、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷、當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形成就或者嚴重影響債權實現(xiàn)的情形時，抵押財產(chǎn)確定，也就是說此時企業(yè)有什么財產(chǎn)，這些財產(chǎn)就是抵押財產(chǎn)。抵押財產(chǎn)確定前企業(yè)賣出的財產(chǎn)不追回，買進的財產(chǎn)算作抵押財產(chǎn)。抵押人以其全部財產(chǎn)設定浮動抵押的，只需要在登記時注明以全部財產(chǎn)抵押，即對抵押財產(chǎn)作概括性描述，不必洋列抵押財產(chǎn)清單。以部分財產(chǎn)抵押的，則需要列明抵押財產(chǎn)的類別。

　　浮動抵押具有不同于固定抵押的兩個特征：第一，浮動抵押設定后，抵押的財產(chǎn)不斷發(fā)生變化，直到約定或者法定的事由發(fā)生，抵押財產(chǎn)才確定。第二，浮動抵押期間，抵押人處分抵押財產(chǎn)不必經(jīng)抵押權人同意，抵押權人對抵押財產(chǎn)無追及的權利，只能就約定或者法定事由發(fā)生后確定的財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　設立浮動抵押應當符合以下條件：

　　第一，設立浮動抵押的主體限于企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。立法過程中，有的人認為，設立浮動抵押的主體應當限定為股份有限公司，理由是，浮動抵押最大的風險是抵押人惡意處分抵押財產(chǎn)，而抵押權人無法進行有效監(jiān)控。股份有限公司的規(guī)模比較大，信譽比較好，而且有強制信息披露制度，將浮動抵押的主體限于股份有限公司可以減少風險，保護交易安全。有的人認為，在市場經(jīng)濟條件下，哪些主體能夠設立浮動抵押，應當由當事人自己選擇，不宜由法律作出限制。考慮到我國設立浮動抵押，主要是為r解決中小企業(yè)和農(nóng)民貸款難，促進經(jīng)濟發(fā)展，因此，將設定浮動抵押的主體規(guī)定為企業(yè)、個體工商戶和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。企業(yè)可以是國有獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，公司制企業(yè)，只要注冊登記為企業(yè)的組織都可以設定浮動抵押。個體工商戶是以個人或者家庭經(jīng)營為主的經(jīng)濟單位，注冊登記為個體工商戶的，也都可以設立浮動抵押。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者，主要指農(nóng)村承包經(jīng)營戶，也可以是其他從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的人。除了上述三項主體，國家機關、社會團體、事業(yè)單位、非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者的自然人不可以設立浮動抵押。

　　第二，設立浮動抵押的財產(chǎn)限于生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品。除此以外的動產(chǎn)不得毆立浮動抵押，不動產(chǎn)也不得設立浮動抵押。

　　第三，設立浮動抵押要有書面協(xié)議，該協(xié)議一般包括擔保債權的種類和數(shù)額、債務履行期間、抵押財產(chǎn)的范圍、實現(xiàn)抵押權的條件等。這里所說的抵押財產(chǎn)的范圍并不要求詳細列明．比如以全部財產(chǎn)抵押的，可以寫“以現(xiàn)有的或者將有的全部動產(chǎn)抵押”；以部分財產(chǎn)抵押的，可以寫“以現(xiàn)有的和將有的魚產(chǎn)品、蔬菜、水果抵押”。本法不承認以口頭形式訂立的浮動抵押協(xié)議。

　　第四，實現(xiàn)抵押權的條件是不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的事由。不履行到期債務，比如，債權人與債務人約定，債務人于2006年12月31日前歸還債權人的貸款，但2006年12月31日24點前，債務人沒有償還債權人的貸款。發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的條件，比如債權人在貸款時與債務人約定，該貸款用于污水治理工程，不得挪作他用，挪作他用的，債權人有權收回貸款，不能收回的，拍賣抵押的財產(chǎn)。如果發(fā)生了債務人改變貸款用途，又不能償還貸款的情形，就可以實現(xiàn)抵押權。

　　第五，債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　這一規(guī)定表達了三層意思：一是，抵押期間，抵押財產(chǎn)處于不確定狀態(tài)。抵押人可以自由處分抵押財產(chǎn)．只有約定或者法定的實現(xiàn)抵押權的條件成就時，抵押財產(chǎn)才確定。二是，實現(xiàn)抵押權時確定的抵押財產(chǎn)與設立抵押權時的財產(chǎn)不必相同，通常也不會相同，對于抵押期間處分的財產(chǎn)不能追及，新增的財產(chǎn)要作為抵押財產(chǎn)，債權人就實現(xiàn)抵押權時確定的抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬Ｈ牵回敭a(chǎn)既有浮動抵押，又有固定抵押的，實現(xiàn)抵押權所得價款，按照本法第199條的規(guī)定清償。