第一百八十五條 設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。

　　抵押合同一般包括下列條款：

　　(一)被擔保債權的種類和數額；

　　(二)債務人履行債務的期限；

　　(三)抵押財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬；

　　(四)擔保的范圍。

　　●條文主旨

　　本條是關于抵押權設立的規定。

　　●立法背景

　　擔保物權可以作多種分類，根據發生的原因不同，可分為法定擔保物權和約定擔保物權。前者是指依據法律規定的構成要件而產生的擔保物權，如留置權、法定抵押權；后者是指依據當事人的意思表示而產生的擔保物權，如抵押權、質權。設立抵押權，當事人要將其意思通過某種外在的形式表現出來，這種形式就是合同。訂立合同是抵押權設立的必備要件，但民法通則設有規定，擔保法根據實踐需要，對訂立抵押合同作了規定。該法第38條規定：“抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。”第39條規定：“抵押合同應當包括以下內容：(一)被擔保的主債權種類、數額i(二)債務人履行債務的期限；(三)抵押物的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或者使用權權屬；(四)抵押擔保的范圍；(五)當事人認為需要約定的其他事項。”“抵押合同不完全具各前款規定內容的，可以補正。”物權法沒有從實質上修改擔保法的規定，只是將第39條第1款第五項和第2款的規定刪除了，主要考慮這兩方面內容屬于當事人的意思自治范疇，法律不明定也不妨礙當事人約定，可以不在法律條款贅述。

　　●條文解讀

　　設立抵押權是抵押人與抵押權人之間的法律行為，該種行為不僅要求當事人雙方意思表示一致，還要求采用書面形式訂立抵押合同。

　　抵押合同一般包括啊下內容：

　　(一)被擔保債權的種類和數額

　　主債權的種類，主要指主債權是財物之債，還是勞務之債。財物之債，指以給付一定財物為內容的債。這里的財物可以是特定物，比如是某種文物；也可以是金錢或者其他替代物，比如一定數量的金錢、鋼材、大米等。勞務之債，指債務人提供一定的勞務為義務內容的債。這里的勞務，可以有一定的物化結果，比如承攬人提供的勞務；也可以沒有一定的物化結果，比如承運人提供的勞務。主債權的數額，指主債權的財物金額，或者對勞動者支付的工資、勞務費。

　　(二)債務人履行債務的期限

　　債務履行期限，指債務人履行債務的最終日期。超過債務履行期限債務人未履行債務的，就產生以抵押財產折價或者拍賣、變賣抵押財產償還債務的法律后果。比如債權人與債務人約定債務在2006年4月30日前履行，4月30日就是債務履行的期限，過了4月30日的24點，債務人沒履行債務的，債權人就有權實現抵押權。由于債務履行期限是擔保責任的起點，因此，抵押合同對此應有明確規定。

　　(三)抵押財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬

　　抵押財產的名稱，指抵押的是何種標的物，比如是房屋、建設用地使用權、還是機器設備。數量，指抵押財產有多少，比如房屋幾間，土地多大，機器設備有幾臺。質量，指抵押財產的品質，比如抵押財產的質量標準是什么。狀況．指抵押財產的現時狀態，比如抵押的汽車行駛了多少公里。所在地，指抵押財產現在何處。所有權歸屬或者使用權歸屬，指財產歸誰所有或者由誰依法使用。

　　(四)擔保的范圍

　　抵押財產擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。主債權，指抵押權所擔保的債權，也即債權人與債務人之間因債的法律關系所發生的債權。比如金錢債權、交付貨物的債權，提供勞務的債權。利息，指借貸合同中，借用人支付給出借人的報酬。利息可以是法定的，比如銀行對某一種類的貸款依法應收取的利息；也可以是當事人約定的，比如甲借錢給乙，約定償還時借款時加收5％的利息。違約金，指合同一方在不履行或不適當履行合同時，為違約行為支付的帶有懲罰性或者補償I生的金錢。比如債務履行期屆滿債務人沒有償還所借金錢，為補償債權人因此而受到的損失，或者為了懲罰債務人的違約行為，要求債務人支付主債權標的額3％的違約金。損害賠償金，指債務人因不履行債務或者不適當履行債務給債權人造成損害而支付的賠償費用。比如，合同約定甲應向乙交付鋼材，但甲交付的鋼材的質量不符合合同要求，為此乙要求甲賠償。實現抵押權的費用，指抵押權人因行使抵押權而支出的費用。比如拍賣、變賣抵押財產的費用。

　　當事人可以在合同中約定抵押擔保的范圍只包括上述一項或幾項，也可以約定對上述各項都承擔擔保責任。擔保的范圍依合同約定確定；當事人對擔保的范圍沒有約定的，抵押人應當對主債權及其利息、違約金、損害賠償金和實現擔保物權的費用承擔擔保責任。

　　合同除包括前四項內容外，當事人之間可能還有其他認為需要約定的事項，比如抵押財產的保險責任由誰承擔，抵押人如果提前償還債權向誰提存，發生糾紛后是否申請仲裁等等，這些內容也可以在協商一致的情況下在抵押合同中約定。

　　●相關規定《擔保法》第38條、第39條，《城市房地產管理法》第49條